التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية

التغليف البسيط للتبغ في أستراليا الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية البروفيسور أندرو د. ميتشل كلية القانون بجامعة موناش في حين أن معظم الادعاءات والتوقعات في دوائر صناعة التبغ قد فقدت مصداقيتها بحــق، فــإن الشــاغل الأعظــم لتلــك الصناعــة – متمثــا ًفي التأثــر التعاقبــي- كان لــه مــا يــرره. فبمجــرد مــا ـتـراءت إمكانيــة تنفيــذ التغليــف البســيط في بلــد واحــد تعــداده 32 مليــون نســمة، ســرى آخــرون أن ذلــك أمــر قابــل للتحقُّ ــق.1 1 سايمون تشابمان وبيكي فريمان، كشف الحقائق: أستراليا والتغليف البسيط لمنتجات التبغ (مطبعة جامعة سيدني، 4102) سابعا.ً التغليف البسيط للتبغ في أستراليا الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية البروفيسور أندرو د. ميتشل كلية الحقوق، جامعة موناش التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية/ أندرو د. ميتشل [lehctiM D werdnA/setupsid OTW eht fo snoitacilpmi :ailartsuA ni gnigakcap nialp occaboT] 2-456400-4-29-879 NBSI (نسخة إلكترونية) 9-556400-4-29-879 NBSI (نسخة مطبوعة) © منظمة الصحة العالمية 2202 بعــض الحقــوق محفوظــة. هــذا المصنــف متــاح بمقتــى ترخيــص المـشـاع الإبداعــي «نســب المصنــف – غــر تجــاري – المشــاركة بالمثــل 0.3 لفائــدة المنظمــات الحكوميــة الدوليــة» (ra.deed/ogi/0.3/as-cn-yb/sesnecil/gro.snommocevitaerc//:sptth ;OGI 0.3 AS-CN-YB CC). وبمقتــى هــذا الترخيــص يجــوز لكــم نســخ المصنــف وإعــادة توزيعــه وتحوـيـره للأـغـراض غــر التجاريــة، شــريطة أن يتــم اقتبــاس المصنــف عــلى النحــو المائــم، كمــا هــو مبــّين أدنــاه. ولا ينبغــي في أي اســتخدام لهــذا المصنــف الإيـحـاء بــأن المنظمــة (OHW) تعتمــد أي منظمــة أو منتجــات أو خدمــات محــددة. ولا ُيســمح باســتخدام شــعار المنظمــة (OHW). وإذا قمتــم بتحويــر هــذا المصنــف، فيجــب عندئــٍذ الحـصـول عــلى ترخيــص لمصنفكــم بمقتــى نفــس ترخيــص المـشـاع الإبداعــي ((evitaerC ecnecil snommoC أو مــا يعادلــه. وإذا قمتــم بترجمــة المصنــف، فينبغــي إدراج بيــان إخــاء المســؤولية التــالي مــع الاقتبــاس المقــترح: «هــذه الترجمــة ليســت مــن إعــداد منظمــة الصحــة العالميــة (المنظمــة (OHW)). والمنظمــة غــر مســؤولة عــن محتــوى هذه الترجمة أو دقتها. والإصدار الأصــي بالإنكليزية هو الإصدار الملزم وذو الحجيــة.» ويجــب أن تتــم أيــة وســاطة فيمــا يتعلــق بالمنازعــات التــي تنشــأ في إطــار هــذا الترخيــص وفقــا ًلقواعــد الوســاطة للمنظمــة العالميــة للملكيــة الفكريــة (.www//:ptth /selur/noitaidem/ne/cma/tni.opiw). الاقتباس المقترح. أندرو د ميتشل. التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية [setupsid OTW eht fo snoitacilpmi :ailartsuA ni gnigakcap nialp occaboT .DA lehctiM] جنيف: منظمة الصحة العالمية: .2202 الترخيص: OGI 0.3 AS-CN-YB CC. بيانات الفهرسة أثناء النشر. بيانات الفهرسة أثناء النشر متاحة على الرابط /siri/tni.ohw.sppa//:ptth. المبيعــات والحقــوق والترخيــص. لـشـراء مطبوعــات المنظمــة (OHW) انظــر الرابــط sredrokoob/tni.ohw.sppa//:ptth. ولتقديــم طلبــات الاســتخدام التجــاري والاستفســارات بشــأن الحقــوق والترخيــص، انظــر الرابــط thgirypoc/ra/tni.ohw.www//:sptth. مواد الطرف الثالث. إذا رغبتم في إعادة استخدام مواد واردة في هذا المصنف ومنسوبة إلى طرف ثالث، مثل الجداول أو الأشكال أو الصور، فعليكم مسؤولية تحديــد مــا إذا كان يـلـزم الحـصـول عــلى إذن لإعــادة الاســتخدام، والحـصـول عــلى إذن مــن صاحــب حقــوق المؤلــف. ويتحمــل المســتخدم وحــده مخاطــر أي مطالبــات تنشــأ نتيجــة انتهــاك أي عنصــر في المصنــف تعــود ملكيتــه لطــرف ثالــث. بيانات عامة لإخلاء المســؤولية. لا تنطوي التســميات المســتخدمة في هذا المطبوع وطريقة عرض المواد الواردة فيه، على أي رأي كان من جانب المنظمة (OHW) بشــأن الوضــع القاـنـوني لأي بلــد أو أرض أو مدينــة أو منطقــة أو لســلطات أي منهــا أو بشــأن تحديــد حدودهــا أو تخومهــا. وتشــكل الخطــوط المنقوطــة والخطــوط المتقطعــة عــلى الخرائــط خطوطــا ًحدوديــة تقريبيــة قــد لا يوجــد بعــد اتفــاق كامــل بشــأنها. كمــا أن ذكــر ـشـركات محــددة أو منتجــات جهــات صانعــة معينــة لا يعنــي أن هــذه الـشـركات والمنتجــات معتمدة أو موصى بها مــن جانب المنظمة (OHW)، تفضيا ً لها على سواها مما يماثلها في الطابع ولم يرد ذكره. وفيما عدا الخطأ والسهو، ُتمّيز أسماء المنتجات المسجلة الملكية بالأحرف الاستهالية (في النص الإنكليزي). وقــد اتخــذت المنظمــة (OHW) كل الاحتياطــات المعقولــة للتحقــق مــن المعلومــات الــواردة في هــذا المطـبـوع. ومــع ذلــك، فــإن المــواد المنشــورة تُــوزع دون تقديــم أي ـنـوع مــن أنــواع الضمانــات، صريحــًة كانــت أم ضمنيــة. ويتحّمــل القــارئ وحــده المســؤولية عــن تفســر هــذه المــواد واســتعمالها. ولا تتحمــل المنظمــة (OHW) بــأي حال من الأحــوال المســؤولية عــن الأـضـرار التــي قــد تترتــب عــلى اســتعمالها. المؤلفون المذكورون بالاسم يتحملون وحدهم المسؤولية عن الآراء المبداة في المطبوع. تصميم: omohsuL iii جدول المحتويات تمهيد � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � vi 1 - قوانين التغليف البسيط في أستراليا: نظرة عامة                      1 التعريف بتدابير التغليف البسيط في أستراليا � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 1 مجموعة التدابير الأسترالية � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 1 الأساس المنطقي لتدابير التغليف البسيط للتبغ � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 2 2 - المنازعات في إطار منظمة التجارة العالمية                          3 عملية تسوية المنازعات � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 3 قرارات هيئة تسوية المنازعات وهيئة الاستئناف � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 4 3 - الآثار المترتبة على النزاع في إطار منظمة التجارة العالمية                51 ألف- الآثار الاستدلالّية والعملّية � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 51 باء- الآثار القانونّية � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � � 81 vi تمهيد أعّد هذا التقرير الروفيسور أندرو د. ميتشل، من كلية القانون بجامعة موناش. ويعكــس التقريــر العمــل المـشـترك لمبــادرة التحــرر مــن التبــغ لمنظمــة الصحــة العالميــة في المكتــب الإقليمــي لشــرق المتوســط وفريــق قانــون وسياســات الصحــة العامــة في إدارة تعزيــز الصحــة بمقــر المنظمــة. وقــّدم كٌل مــن بــن مكغريــدي وفاطمــة العــوا مــن منظمــة الصحــة العالميــة مســاهمات تحريريــة. كمــا يـعـرب الروفيســور أنــدرو د. ميتشــل عــن امتنانــه للتعليقــات والاقتراحــات الــواردة مــن لــورو لوكــس وهانــو واجــر ومريــم الدوســري مــن منظمــة التجــارة العالميــة. 1التعريف بتدابير التغليف البسيط في أستراليا في عــام 1102، اتخــذت الحكومــة الأـسـترالية تدابــر بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ (تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ) كـجـزء مــن مجموعــة شــاملة مــن التدابــر الجديــدة والقائمــة لمكافحــة التبــغ. وتــم تنفيــذ تلــك التدابــر مــن خــال قانــون التغليــف البســيط للتبــغ لعــام 1102 (htC)، الــذي أصبــح قانونــا ًفي 1 كانــون الأول/ديســمر 2102.2 وتهــدف تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ إلى التوحيــد الكامــل لمظهــر منتجــات التبــغ وتغليفهــا في قـطـاع التجزئــة. وتؤثــر هــذه التدابــر عــلى جميــع أنــواع منتجــات التبــغ التــي ُتـبـاع في أـسـتراليا، بمــا في ذلــك الســجائر والســيجار الصغــر (المعــروف أيضــا ًباســم «ســيجاريللو») ولفائف البيدي.3 وبشــكل عام، تنــص تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ التــي ُتَنفَّ ــذ بموجــب قانــون التغليــف البســيط للتبــغ عــلى فئتــين مــن المتطلبــات:4 متطلبات العلامات التجارية وسائر متطلبات التوسيم، التي تحظر أو تحد من استخدام شعارات معينة وتصوير العلامة التجارية ورموزها وصورها وألوانها ونصها الترويجي على منتجات التبغ وعبواتها؛ متطلبات التغليف المادي، التي تقضي بأن تكون جميع عبوات ومنتجات التبغ ذات أشكال وأبعاد وألوان وتشطيبات محددة بعينها، وأن تكون مصنوعة من مواد معّينة تحديدًا. وبموجــب تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ، ُيحظــر اســتخدام بعــض العامــات التجاريــة وغرهــا مــن العامــات المســتخدمة في منتجــات التبــغ وعبواتهــا 2 قانون التغليف البسيط لمنتجات التبغ 1102 (htC). تم تنفيذ تدابر التغليف البسيط لمنتجات التبغ أيضا ًمن خال لوائح التغليف البسيط لمنتجات التبغ 1102 (htC) وقانون تعديل العامات التجارية (التغليف البسيط لمنتجات التبغ) 1102 (htC). 3 قانون التغليف البسيط لمنتجات التبغ (2 n)، القسم 4 (1)؛ مذكرة تفسرية لمشروع قانون التغليف البسيط لمنتجات التبغ، الصفحة 9؛ ولوائح التغليف البسيط لمنتجات التبغ، الائحة 1-1-3. 4 انظر قانون التغليف البسيط لمنتجات التبغ 22-02 ,91-81 ss (2 n) . 5 المرجع نفسه (3)02 s؛ لوائح التغليف البسيط لمنتجات التبغ 1102 (htC) .2.4.2-1.4.2 rr. 6 كيفن رود، «العمل لمناهضة التدخين» (بيان إعامي، 92 نيسان/أبريل 0102) <55271-tpircsnart/esaeler/ua.vog.cmp.stpircsnartmp//:sptth>؛ الحكومة الأسترالية، ‹اتخاذ إجراءات وقائية – الاستجابة لحملة جعل أستراليا البلد الأكثر صحة بحلول عام 0202 – تقرير فرقة العمل الوطنية للصحة الوقائية› (تقرير، 51 أيار/مايو 0102) 16-58. 7 يتطلب معيار معلومات المنافسة والمستهلكين (للتبغ) 1102 (htC) أن يتم إبراز التحذيرات الصحية البيانية على ٪57 و٪09 من الجزء الأمامي والخلفي للعبوة على التوالي: 91.9 ,31.9 SS. 8 تشابمان وفريمان vx-vix (1 n). (مثــل عامــات الكلمــات النمطيــة والعامــات المركَّ بــة والعامــات التصويريــة). ويســمح قانــون التغليــف البســيط للتبــغ بطباعــة العامــة التجاريــة أو اســم الـشـركة أو الإســم التجــاري والإســم اـلمـرادف لمنَتــج التبــغ (بمــا في ذلــك حيثمــا كانــت عامــات تجاريــة) عــلى العبــوة، عــلى أن يكــون ذلــك فقــط بأحــُرف الطباعــة واللــون والنمــط وحجــم ـطـراز الحــرف الطباعــي المحــدد في اللوائــح.5 ويتــم توحيــد مظهــر عبــوات التبــغ تمامــا.ً وعــلى ســبيل المثــال، يجــب أن تكــون علــب وصناديــق الســجائر مصنوعــة مــن الــورق المقــوى غــر المصـقـول بلــون بنــي داكــن باهــت (اللــون C844). ولا ُيســمح بــأي زخــارف أو ـغـراء ملــون أو مــواد لاصقــة، ولا بانبعــاث أصــوات أو روائــح يمكــن أن تشــكِّ ل دعايــة إعانيــة. كمــا يتــم إضـفـاء مظهــر موحــد تمامــا ً عــلى منتجــات التبــغ. وعــلى ســبيل المثــال، يجــب أن يكــون غــاف ورق الســجائر أبيــض اللــون، أو أبيــض مــع طــرف يـحـاكي الفلــين، ويجــوز أن ُيــِرز شــفرة أبجدية-رقميــة فحســب. مجموعة التدابير الأسترالية تعمــل تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ بالاـقـتران مــع متطلبــات تشــريعية أخــرى لــم ُيطعــن عليهــا في المنازعــات الخاضعــة لإـجـراءات منظمــة التجــارة العالميــة. وكـجـزء مــن «مجموعــة شــاملة» مــن تدابــر مكافحــة التبــغ، أدخلــت الحكومــة الأـسـترالية أيضــا زيــادة بنســبة 52 في المائــة في مكــوس التبــغ، وزادت مــن اســتثماراتها في حمــات مكافحــة التدخــين، وفرضــت قيــودا ًعــلى الإعــان عــن التبــغ عــلى الإنترنــت.6 وفي نفــس الوقــت الــذي اتخــذت فيــه تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ، زادت الحكومــة الأـسـترالية مــن حجــم التحذـيـرات الصحيــة البيانيــة عــى عبــوات التبــغ.7 وقــد تــم إدخال هذه التدابــر بالإضافة إلى التدابــر القائمــة لمكافحــة التبــغ في أـسـتراليا، بمــا في ذلــك رفــع معــدلات مكــوس التبــغ، والحمــات الإعاميــة، وتشــريعات منــع التدخــين في أماكــن العمــل والأماكــن العامــة، وحظــر ـعـرض منتجــات التبــغ بالتجزئــة والترويــج لهــا في نقــاط البيــع، وحظــر اســتخدام بيانــات الســجائر الوصفيــة الخادعــة «لطيفــة» و«خفيفــة»، وـفـرض قيــود عــلى الــواردات المعفــاة مــن الرســوم الجمركيــة، والإعانــات الحكوميــة لأدويــة الإـقـاع عــن التدخــين، وتمويــل خــط المســاعدة عــلى الإـقـاع (خــط هاتفــي يقــدم المســاعدة للإـقـاع عــن التدخــين).8 i ii قوانين التغليف البسيط في 1أستراليا: نظرة عامة 2التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 9 قانون التغليف البسيط لمنتجات التبغ (2)3 ,(a)(1)3 ss (2 n). 01 المرجع نفسه (b)(1)3 11 وضع مبادئ توجيهية لتنفيذ المادة 11 من اتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطارية بشأن مكافحة التبغ (تغليف وتوسيم منتجات التبغ) (القرار ((01)3POC/CTCF) ]64[؛ المبادئ التوجيهية لتنفيذ المادة 31 من اتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطارية بشأن مكافحة التبغ (الإعان عن التبغ والترويج له ورعايته (القرار (21)3POC/CTCF) ]51[-]71[ /ctcf/tni.ohw.www//:sptth /ra/detpoda/stnemurtsni_ytaert الأساس المنطقي لتدابير التغليف البسيط للتبغ ينــص قانــون التغليــف البســيط للتبــغ عــلى أن هدفــه هــو «تحســين الصحــة العامــة» مــن خــال تثبيــط النــاس عــن اعتنــاق التدخــين أو اســتخدام منتجــات التبــغ، وتشــجيع النــاس عــلى التوقــف عــن اســتخدام منتجــات التبــغ، وثنــي النــاس عــن الانتــكاس، والحــد مــن تـعـرض النــاس لدخــان منتجــات التبــغ. وتهــدف تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ إلى تحقيــق هــذه الأهــداف مــن خــال الحــد مــن جاذبيــة منتجــات التبــغ للمســتهلكين، وزيــادة فعاليــة التحذـيـرات الصحيــة البيانيــة عــلى عبــوات منتجــات التبــغ بالتجزئة، والحــد من قدرة هذه العبــوات عــلى تضليــل المســتهلكين بشــأن الآثــار الضــارة المترتبــة عــلى اســتخدام التبــغ.9 كمــا يشــر قانــون التغليــف البســيط للتبــغ إلى أنــه يســعى إلى تنفيــذ التزامــات أـسـتراليا بموجــب اتفاقيــة منظمــة الصحــة العالميــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ (الاتفاقيــة الإطاريــة بـشـأن مكافحــة التبــغ).01 وتوصي المبادئ التوجيهيــة لتنفيــذ المادتــين 11 و31 مــن الاتفاقيــة بــأن تنظــر الأـطـراف في اعتمــاد التغليــف البســيط للتبــغ كـجـزء مــن نهــج شــامل لمكافحــة التبــغ.11 تهدف تدابير التغليف البسيط للتبغ إلى التوحيد الكامل لمظهر منتجات التبغ وتغليفها في قطاع التجزئة. وتؤثر هذه التدابير على جميع أنواع منتجات التبغ التي ُتباع في أستراليا. 3إن المنازعــات المحســومة حاليــا ً بــين أـسـتراليا ومختلــف البلــدان الأخــرى في منظمــة التجــارة العالميــة (يشــار إليهــا فيمــا بعــد باســم المنازعــات في منظمــة التجــارة العالميــة) هــي المنازعــات الوحيــدة حتــى الآن لبحــث تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في منظمــة التجــارة العالميــة. وقــد اســتمرت المنازعات في منظمة التجــارة العالميــة عــلى مــدى 8 ســنوات وكانــت واحــدة مــن ثاثة طعــون قانونية فاشــلة عــلى التدابــر الأـسـترالية بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ.21 عملية تسوية المنازعات تخضــع عمليــة تســوية المنازعــات في إطــار منظمــة التجــارة العالميــة للتفاهــم المتعلــق بتســوية المنازعــات، وهــو اتفــاق بــين أعـضـاء منظمــة التجــارة العالميــة (الأعضــاء) يتضمــن قواعــد تســوية المنازعــات.31 ويجــوز لأعـضـاء منظمــة التجــارة العالميــة أن يقدمــوا شــكوى مفادهــا أن عضــوا ًآخــر تصــرَّف عــلى نحــو لا يتفــق مــع التزاماتــه بموجــب الاتفــاق المنــئ لمنظمــة التجــارة العالميــة. والمرحلــة الأولى مــن عمليــة تســوية المنازعــات هــي عمليــة تشــاور ثنائيــة بــين الطرفــين، تهــدف إلى حــل الـنـزاع دون اللجــوء إلى التقــاضي.41 ولا يجــوز لأي عضــو أن يقــدم طلبــا ً إلى هيئــة تســوية المنازعــات إلا بعــد أن يفشــل الطرفــان في حــل الـنـزاع عــن طريــق المشــاورات، مــن أجــل إنـشـاء هيئــة تحكيــم للنظــر في دعــواه.51 وفي 31 آذار/مــارس 2102، قدمــت أوكرانيــا هــذا الطلــب فيمــا يتعلــق بتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ التــي اتخذتهــا أـسـتراليا، 21 في عام 2102، رفضت المحكمة العليا في أستراليا ادعاءات شركات التبغ بأن تدابر التغليف البسيط لمنتجات التبغ لا تتسق مع الدستور الأسترالي لأنها تشكل نزعا ًللملكية بالمخالفة للشروط العادلة: شركة AS lanoitanretnI TJ ضد الكمنولث وشركة detimiL aisalartsuA occaboT naciremA hsitirB ضد كمنولث أستراليا (2102) 052 1 RLC. وفي عام 5102، قدمت شركة aisA sirroM pillihP طعًنا بموجب معاهدة الاستثمار الثنائية لعام 3991 بين منطقة هونغ كونغ الخاصة التابعة لجمهورية الصين الشعبية وأستراليا، لكنه ُرفض لأن شركة pillihP sirroM توّرطت في «إساءة استعمال الإجراء القضائي»: شركة detimiL aisA sirroM pilihP (هونج كونج) ضد كومنولث أستراليا (مبلغ التعويض المحكوم به بشأن الاختصاص والمقبولية) (المحكمة الدائمة للتحكيم، القضية رقم 2102-21، 71 كانون الأول/ديسمر 5102). 31 اتفاق مراكش المنئ لمنظمة التجارة العالمية، الذي ُفِتح باب التوقيع عليه في 51 نيسان/أبريل 4991، 7681 مجموعة معاهدات الأمم المتحدة 3 (دخل حيز النفاذ في 1 كانون الثاني/يناير 5991) المرفق 2 (‹التفاهم بشأن القواعد والإجراءات التي تحكم تسوية المنازعات›) (‹التفاهم المتعلق بتسوية المنازعات›). 41 لاطِّاع على لمحة عامة أكثر إسهابا ًلعملية تسوية المنازعات، انظر منظمة التجارة العالمية، «العملية الإجرائية - المراحل اُلمتََّبعة في حالة نموذجية لتسوية المنازعات في إطار منظمة التجارة العالمية»، منظمة التجارة العالمية (الصفحة الشبكية) <mth.e_1p2s6c/e_tbc_tnemelttes_psid/e_upsid/e_potart/hsilgne/gro.otw.www//:sptth > 51 التفاهم المتعلق بتسوية المنازعات (31 n) المادة 4-7. 61 سحبت أوكرانيا في وقت لاحق شكواها: منظمة الصحة العالمية، «قرار أوكرانيا سحب شكواها في منظمة التجارة العالمية: خطوة ُمسَندة بالَبيِّنات»، اتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطارية بشأن مكافحة التبغ (الصفحة الشبكية، 9 حزيران/يونيو 5102) </ne/tnmtseniarku/ctcf/tni.ohw.www//:sptth> 71 منظمة التجارة العالمية، اتفاق إجرائي بين أستراليا وأوكرانيا وهندوراس والجمهورية الدومينيكية وكوبا وإندونيسيا، وثائق منظمة التجارة العالمية 434SD/TW/21، 534SD/TW/71، /TW 144SD/61، 854SD/TW/51، 76SD/TW/61 (82 نيسان/أبريل 4102). 81 ُيحصي هذا العدد الاتحاد الأوروبي ودوله الأعضاء الـبالغ عددهم 82 دولة آنذاك كعضو واحد. 91 ظلت هيئة الاستئناف معطلة رسميا ًمنذ كانون الأول/ديسمر 9102 لأن الولايات المتحدة أعاقت عمليات تعيين/إعادة تعيين أعضاء هيئة الاستئناف. وقد ترك هذا الأمر هيئة الاستئناف أقل من الحد الأدنى للأعضاء الذي تتطلبه للنظر في الطعون: انظر التفاهم المتعلق بتسوية المنازعات (31 n) المادة 71-1. ويرجع العديد من أسباب مأزق الشواغر الحالي وعدم رضا الولايات المتحدة عن هيئة الاستئناف إلى طول أمد الطعون، الذي ُيعزى جزئيا،ً وفقا ًللولايات المتحدة، إلى نهج هيئة الاستئناف بصدد المادة 11 و72-6 من التفاهم المتعلق بتسوية المنازعات (هذه الأحكام موضحة أدناه): انظر مكتب الممثل التجاري للولايات المتحدة، «بيانات الولايات المتحدة في اجتماع هيئة تسوية المنازعات التابعة لمنظمة التجارة العالمية» (92 حزيران/يونيو 0202) .aveneg//:sptth 71 fdp.81231cilbup._nfi.viled-sa._tmtS._BSD.92nuJ/092/setis/sdaolpu/tnetnoc-pw/vog.noissimsu-81. انظر أيضا ًمكتب الممثل التجاري للولايات المتحدة، «بيانات الولايات المتحدة في اجتماع هيئة تسوية المنازعات التابعة لمنظمة التجارة العالمية» (72 آب/أغسطس 8102) 01-13 <.72guA/092/setis/sdaolpu/tnetnoc-pw/vog.noissimsu.aveneg//:sptth fdp.cilbup._ver._nfi.dereviled-sa._tmtS._BSD> 02 التفاهم المتعلق بتسوية المنازعات (31 n) المادة 71-6. 12 المرجع نفسه، المادة 11. وأعقــب ذلــك طلبــات أخــرى مــن هنــدوراس والجمهوريــة الدومينيكيــة وإندونيســيا وكوبــا.61 وفي 5 أيار/مايــو 4102، «تشــّكلت» هيئــات التحكيــم، بمعنــي اختيــار أعضائهــا. وُعــينِّ نفس أعضاء هيئــات التحكيم للنظر في جميع النزاعات الخمســة، التي انعقدت النية على الاســتماع إليها معا ًوفق جدول زمنــي متجانــس واحــد.71 ويجــوز لأي عضــو في منظمــة التجــارة العالميــة لــه مصلحــة ُيعتــّد بهــا في مســألة مــا أن ينضــم إلى ـنـزاع كطــرف ثالــث. ويجــوز للأـطـراف الثالثــة تقديــم بيانــات خطيــة وشــفوية وحضــور الجلســات المخصصــة للأـطـراف الثالثــة. وقــد طلــب عــدد قيــاسي مــن أعـضـاء منظمــة التجــارة العالميــة بلــغ 14 عضــوا ًالانضمــام إلى المنازعــات كأـطـراف ثالثــة.81 وبمجــرد تعميــم تقريــر لهيئــة تســوية المنازعــات، يجــوز لأـطـراف الـنـزاع (وليــس الأـطـراف الثالثــة) الطعــن في ذلــك التقريــر. وتنظــر هيئــة الاســتئناف في هــذه الطعــون.91 وعــلى عكــس هيئــة تســوية المنازعــات، فــإن هيئــة الاســتئناف هــي هيئــة دائمــة لا يعــاد تشــكيلها للنظــر في كل ـنـزاع عــلى حــدة. وتنــص المــادة 71-6 مــن التفاهــم المتعلــق بتســوية المنازعــات عــلى قصــر موـضـوع الطعــون عــلى المســائل القانونيــة، لا النتائــج الوقائعيــة التــي تتوصــل إليهــا هيئــة تســوية المنازعــات.02 ومــع ذلــك، يجــوز لطــرف أن يطعــن في طريقــة تناول هيئة تســوية المنازعــات لتقييمــه للوقائــع بموجــب المــادة 11 مــن التفاهــم المتعلــق بتســوية المنازعــات، التــي تنــص عــلى أنــه يجــب عــلى هيئــة تســوية المنازعــات «إـجـراء تقييــم موضوعــي للمســألة المعروضــة عليهــا، بمــا في ذلــك تقييــم موضوعــي لوقائــع القضيــة».12 ويشــكل امتثــال هيئــة تســوية المنازعــات للمــادة 11 مســألة قانونيــة ويمكــن بالتــالي أن تكــون موضوعــا ً للطعــن. المنازعات في إطار 2منظمة التجارة العالمية 4التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية قرارات هيئة تسوية المنازعات وهيئة الاستئناف في 82 حزيران/يونيــو 8102، عمَّ مــت هيئــة تســوية المنازعــات وثيقــة تضــم أربعــة تقاريــر للهيئــة تتضمــن اســتنتاجاتها فيمــا يتعلــق بــكل ـنـزاع (ُيشــار إليهــا فيمــا بعــد بتقريــر هيئــة تســوية المنازعــات). ورفضــت جميــع الادـعـاءات التــي رفعهــا ُمَقدِّ مــو الشــكوى. وفي 91 تموز/يوليــو 8102 و32 آب/أغســطس 8102 عــلى التــوالي، أخـطـرت هنــدوراس والجمهوريــة الدومينيكيــة هيئــة تســوية المنازعــات بعزمهــا الاســتئناف عــلى بعــض المســائل القانونيــة الــواردة في تقريــر هيئــة تســوية المنازعــات.22 وعمَّ مــت هيئــة الاســتئناف تقريرهــا في 9 حزـيـران/ يونيــو 0202. وقــد دفــع ُمَقدِّ مــو الشــكوى أمــام هيئــة تســوية المنازعــات بــأن تدابــر أـسـتراليا بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ لا تتســق مــع التزاماتهــا بموجــب اتفاقــين لمنظمــة التجــارة العالميــة وهمــا: الاتفــاق المتعلــق بالحواجــز التقنيــة للتجــارة (اتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة)، والاتفــاق المتعلــق بالجوانــب المتصلــة بالتجــارة مــن حقــوق الملكيــة الفكريــة (اتفــاق تريبــس).32 وفي الاســتئناف، قـصـرت هنــدوراس والجمهوريــة الدومينيكيــة طعنهمــا عــلى اســتنتاجات الفريــق بشــأن المــادة 2-2 مــن اتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة، والمادتــين 61-1 و02 مــن اتفــاق تريبــس.42 ويــرد أدنــاه موجــز للنتائــج التــي توصَّ لــت إليهــا هيئــة تســوية المنازعــات وهيئــة الاســتئناف فيمــا يتعلــق بهــذه الأحــكام. الاتفاق المتعلق بالحواجز التقنية للتجارة: المادة 2-2 دفــع ُمَقدِّ مــو الشــكوى بــأن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ لا تتســق مــع التزامــات أـسـتراليا بموجــب المــادة 2-2 مــن الاتفــاق المتعلــق بالحواجــز التقنيــة للتجــارة، التــي تقــي بــأن «لا تكــون اللوائــح التقنيــة أكــثر تقييــدا ً للتجــارة ممــا هــو ضــروري لتحقيــق هــدف مشــروع» مثــل «حمايــة صحــة الإنســان أو ســامته، أو حيــاة أو صحــة الحيــوان».52 وتســعى المــادة 2-2 إلى ضمــان ألا تــؤدي هــذه «اللوائــح التقنيــة» إلى إيجــاد عقبــات لا داعــي لهــا أمــام التجــارة الدوليــة.62 22 لم تطعن كوبا وإندونيسيا عي الحكم واعُتِمدت تقارير هيئة تسوية المنازعات الصادرة بشأنهما من ِقَبل هيئة تسوية المنازعات في 72 آب/أغسطس 8102. 32 ادّعت كوبا أيضا ًأن تدابر التغليف البسيط لمنتجات التبغ لا تتَّسق مع التزامات أستراليا بموجب المادة التاسعة:4 من الاتفاق العام بشأن التعريفات الجمركية والتجارة، التي تتناول البيانات الجغرافية. ولم ُيطَعن في الاستئناف على رفض هيئة تسوية المنازعات لهذا الادعاء. 42 توصَّ لت هيئة تسوية المنازعات إلى استنتاجات مختلفة بشأن أحكام أخرى مختلفة من اتفاق تريبس لم ُيستأَنف بشأنها. وتشمل هذه الأحكام أحكاما ًتتعلق بحماية استخدام العامات التجارية (المادة 556 من اتفاقية باريس (7691) كما هي ُمدَرجة في المادة 2-1 من الاتفاق المتعلق بالجوانب المتصلة بالتجارة من حقوق الملكية الفكرية (اتفاق تتريبس)، ( المادتان 51-4 و 61-3 من اتفاق تريبس)، والأحكام المتعلقة بالمنافسة غر العادلة (المادة 01 مكررا ًالفقرات (1) و(3) (1) و(3)(2) من اتفاقية باريس (7691) كما هي مدرجة في المادة 2-1 من اتفاق تريبس) ، والأحكام المتعلقة بحماية البيانات الجغرافية (المادتان 22-2 (ب) و42-3 من اتفاق تريبس). وتخرج مناقشة هذه النتائج عن نطاق هذه الورقة البحثية، وإن كان قد تم تناولها في َمواِضع أخرى: إرنست أولريش بيترسمان، «كيف يمكن التوفيق بين حقوق الإنسان، والقانون التجاري، وقانون الملكية الفكرية، وقانون الاستثمار والصحة؟ هيئة تسوية المنازعات في منظمة التجارة العالمية تدعم لوائح أستراليا الخاصة بالتغليف البسيط لمنتجات التبغ‘ (معهد الجامعة الأوروبية، قسم القانون، 91/8102 WAL repaP gnikroW) 41-42 </maertstib/ue.iue.sumdac//:sptth y=dewollAsi&1=ecneuqes?fdp.91_8102_WAL/46006/4181/eldnah> 52 اتفاق مراكش المنئ لمنظمة التجارة العالمية، الذي ُفِتح باب التوقيع عليه في 51 نيسان/أبريل 4991، 7681 مجموعة معاهدات الأمم المتحدة 3 (دخل حيز النفاذ في 1 كانون الثاني/يناير 5991) المرفق 1ألف (‹الاتفاق المتعلق بالحواجز التقنية للتجارة›) المادة 2-2 (‹اتفاق الحواجز التقنية للتجارة›). 62 المرجع نفسه. 72 أستراليا – بعض التدابر المتعلقة بالعامات التجارية والبيانات الجغرافية وسائر متطلبات التغليف البسيط المطبقة على منتجات وتعبئة التبغ، وثيقة منظمة التجارة العالمية R/754SD/TW (82 حزيران/يونيو 8102) ]801.7[ (‹أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ›). 82 المرجع نفسه ]281.7[. انظر أيضا ً]821.7[, ]241.7[-]341.7[, ]361.7[-]961.7[. 92 المرجع نفسه ]341.7[. 03 المرجع نفسه ]601.7[. انظر أيضا ]351.7[, ]851.7[. وتناولــت هيئــة تســوية المنازعــات تحديــد مــا إذا كانــت تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ لا تتَّســق مــع المــادة 2-2 مــن خــال النظــر في مــا يــي: ما إذا كانت تدابير التغليف البسيط للتبغ تشكِّ ل «لائحة تقنية»؛ ما إذا كانت ُتَنفَّ ذ لتحقيق غرض مشروع؛ ما إذا كانت «مقيِّ دة للتجارة أكثر من اللازم» لتحقيق ذلك الغرض. 1 - اللوائح التقنية اتَّفــق الطرفــان عــلى أن متطلبــات التغليــف الماديــة تشــكل لوائــح تقنيــة. ومــع ذلــك، جادلــت أـسـتراليا بــأن متطلبــات العامــات التجاريــة وغرهــا مــن شــروط الوســم تقــع خــارج نطــاق الاتفــاق المتعلــق بالحواجــز التقنيــة للتجــارة وأنهــا وثيقــة الصلــة باتفــاق تريبــس.72 غــر أن هيئــة تســوية المنازعــات وجــدت أن جميــع تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ مشــمولة باتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة. وفيمــا يخــص هيئــة تســوية المنازعــات، فــإن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ «تشــكل لوائــح تقنيــة، ]لأنهــا تضــع[ خصائــص لمظهــر وتعبئــة منتجــات التبــغ (بمــا في ذلــك المتطلبــات المتعلقــة بالطريقــة التــي يمكــن بهــا ـعـرض العامــات التجاريــة عــلى منتجــات التبــغ وعبواتــه)، و]تـفـرض[ التقيُّ ــد بتلــك الخصائــص.»82 وفيمــا يتعلــق بالعامــات التجاريــة عــلى وجــه الخصــوص، لاحــظ الفريــق أن تعريــف «اللوائــح التقنيــة» في اتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة يشــمل اللوائــح التــي تتنــاول اـشـتراطات الرمــوز أو التعبئــة أو الوســم أو وضــع العامــات عنــد انطباقهــا عــلى المنَتــج.92 وخافــا ً لحجــة أـسـتراليا، خلصــت هيئــة تســوية المنازعــات إلى أن مجــرد تأثــر اللوائــح عــلى اســتخدام العامــات المحميــة أيضــا ً كعامــات تجاريــة ليــس ســببا ً وجيهــا ً لاســتبعاد العامــة التجاريــة واـشـتراطات الوســم الأخــرى التــي تتطلبهــا تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ مــن نطــاق اتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة.03 i ii iii 5المنازعات في منظمة التجارة العالمية 2 - الغرض المشروع والمادة 2-5 من الاتفاق المتعلق بالحواجز التقنية للتجارة اتفــق طرفــا الـنـزاع عــلى أن الـغـرض مــن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ هــو حمايــة الصحــة العامــة فيمــا يتعلــق باســتخدام منتجــات التبــغ في أـسـتراليا.13 غــر أن تحديــد الطرفــين للـغـرض المنشــود عــلى وجــه الدقــة اختلــف. ووصــف ُمَقدِّ مــو الشــكوى الـغـرض بأنــه «تحســين الصحــة العامــة مــن خــال الحــد مــن انتشــار التدخــين».23 وحــّددت أـسـتراليا توصيــف ذلــك بأنــه خفــض معــدلات التدخــين مــن خــال الحــد مــن جاذبيــة منتجــات التبــغ، وزيــادة فعاليــة التحذـيـرات الصحيــة البيانيــة، والحــّد مــن قــدرة العبــوات عــلى تضليــل المســتهلكين.33 واتفقــت هيئــة تســوية المنازعــات مــع أـسـتراليا عــلى أن تحديــد التوصيــف عــلى أســاس انتشــار التدخــين وحــده لــن يشــمل الأهــداف الأوســع نطاقــا ًلقانــون التغليــف البســيط للتبــغ. غــر أنهــا تتفــق مــع أصحــاب الشــكوى في أن أـسـتراليا ســعت إلى الخلــط بــين أهــداف سياســتها العامــة والوســائل أو الآليــات التــي يمكــن بهــا تحقيــق هــذه الأهــداف. ومــع ذلــك، أشــارت هيئــة تســوية المنازعــات إلى أن هــذه الآليــات يمكــن أن تكــون «ذات صلــة كـبـرة» بتحليلهــا لمســاهمة تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في تحقيــق هدفهــا.43 وفي نهايــة المطــاف، قــررت هيئــة تســوية المنازعــات أن الـغـرض المشــروع مــن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ هــو «تحســين الصحــة العامــة عــن طريــق الحــّد مــن اســتخدام منتجــات التبــغ والتـعـرُّض لهــا».53 تنــئ المــادة 2-5 مــن اتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة قرينــة غــر قاطعــة بــأن اللوائــح التقنيــة لا تشــكل عقبــة دون داِع أمــام التجــارة الدوليــة متــى كانــت تلــك اللوائــح التقنيــة «ُمَعــّدة أو ُمعتَمــدة أو ُمطّبقــة» بصــدد أحــد الأهــداف المشــروعة المذكــورة في المــادة 2-2، و»تتفــق مــع المعايــر الدوليــة ذات الصلــة».63 والـغـرض مــن المــادة 2-5 هــو تعزيــز المواءمــة الدوليــة للوائــح التقنيــة وتيســر التجــارة.73 وقــد دفعــت أـسـتراليا بــأن المبــادئ التوجيهيــة لتنفيــذ المادتــين 11 و31 مــن اتفاقيــة منظمــة الصحــة العالميــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ (يشــار إليهــا فيمــا بعــد بالمبــادئ التوجيهيــة بـشـأن التغليــف البســيط للتبــغ) هــي معيــار دولي، وأن أصحــاب الشــكوى لــم يدحضــوا الاـفـتراض المنصــوص عليــه في المــادة 2-5.83 وجادلــت أـسـتراليا بــأن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ 13 المرجع نفسه ]312.7[. 23 المرجع نفسه ]002.7[-]302.7[. 33 المرجع نفسه ]702.7[. 43 المرجع نفسه ]032.7[. 53 المرجع نفسه ]232.7[. 63 الاتفاق المتعلق بالحواجز التقنية التقنية للتجارة (52 n) المادة 2-5 (أُضيَف التوكيد). 73 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]172.7[ نقًا عن تقرير هيئة الاستئناف، الجماعات الأوروبية - الوصف التجاري للسردين، وثيقة منظمة التجارة العالمية R/BA/132SD/TW (62 أيلول/سبتمر 2002) ]412[-]512[. 83 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ [452.7[، ]752.7[. 93 المرجع نفسه ]652.7[. انظر قانون التغليف البسيط لمنتجات التبغ (b)(1)3 s (2 n). 04 «المعيار الدولي» هو ‹1› ‹وثيقة›، ‹2› ‹معتمدة من هيئة معترف بها›، «3» تنص على ‹قواعد› أو ‹مبادئ توجيهية› أو ‹خصائص›،«4» للمنتجات أو العمليات وأساليب الإنتاج ذات الصلة، «لاستخدام المشترك والتكراري»، «5» يكون الامتثال لها «غر إلزامي»: انظر تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]182.7[. 14 المرجع نفسه ]693.7[-]793.7[. انظر أيضا ً]723.7[. 24 المرجع نفسه ]683.7[. 34 المرجع نفسه ]883.7[. 44 أفادت هيئة تسوية المنازعات بأنه: ‹ليس من الواضح...ماهية العناصر أو المكونات المندرجة في نطاق... المبادئ التوجيهية لاتفاقية الإطارية بشأن مكافحة التبغ التي ستشكل «وثيقة» تتضمن مجمل «القواعد أو المبادئ التوجيهية أو الخصائص»، التي ُيطلب من أحد أعضاء منظمة التجارة العالمية اتباعها›: المرجع نفسه ]033.7[. وكان من الضروري أن تكون جميع متطلبات المنتجات ذات الصلة ‹قابلة للتحديد بوضوح كاٍف للسماح بإجراء «تقييم مقارن» على نحو سليم، من أجل تحديد ما إذا كان التدبر المطعون فيه «وفقا» لذلك المعيار الدولي›: المرجع ]133.7[. انظر أيضا ً]693.7[. 54 تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – بعض التدابر المتعلقة بالعامات التجارية والبيانات الجغرافية وسائر متطلبات التغليف البسيط المطبقة على منتجات التبغ وتغليفه، وثائق منظمة التجارة العالمية R/BA/144SD/TW R/BA/534SD/TW (9 حزيران/يونيو 0202) ]6.6[ (‹أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ›). 64 هيئة الاستئناف، أستراليا – متطلبات التغليف البسيط المطبقة على منتجات التبغ ]304.7[-]504.7[. انظر أيضا ً]214.7[-]714.7[. قــد اعُتمــدت «وفقــا»ً للمبــادئ التوجيهيــة بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ لأن اعتمادهــا ـجـاء مــن أجــل «تفعيــل» التزامــات أـسـتراليا بموجــب اتفاقيــة منظمــة الصحــة العالميــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ (اختصــارا:ً الاتفاقيــة الإطاريــة).93 ولذلــك، ُطلــب مــن هيئــة تســوية المنازعــات أن تحــدد مــا إذا كانــت المبــادئ التوجيهيــة بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ تشــكل «معيــارا ً دوليــا»ً لأـغـراض المــادة 2-5. وقــد وجــدت هيئــة تســوية المنازعــات أن المبــادئ التوجيهيــة بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ لا تشــكل «معيــارا ً دوليــا»ً لأن «الخطــوط التوجيهيــة» التــي تقدمهــا لا ُيقصــد بهــا «الاســتخدام المـشـترك والتـكـراري».04 وخلصــت هيئــة تســوية المنازعــات إلى أن المبــادئ التوجيهيــة المنبثقــة عــن الاتفاقيــة الإطاريــة تهــدف إلى «مســاعدة الأـطـراف في الوـفـاء بالتزاماتهــا» بموجــب الاتفاقيــة، وأنهــا توفــر إرشــادات مهمــة في هــذا الصــدد.14 إلا أن أـطـراف الاتفاقيــة الإطاريــة التــي تعـتـزم وضــع تدابــر تغليــف عاديــة «وفقــا»ً للمبــادئ التوجيهيــة بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ ســتكون لديهــا مجموعــة مــن الخيــارات المتاحــة لهــا، ويمكــن لعضويــن تنفيــذ تدابــر تغليــف عاديــة تختلــف اختافــا ًكـبـرا ًمن حيث متطلباتها على أن يظل كاهما متسقا ًمع المبادئ التوجيهية.24 وفيما يخص هيئــة تســوية المنازعــات، فــإن الطــرق المختلفــة التــي يــوصى فيهــا بالتغليــف العــادي بموجــب المبــادئ التوجيهيــة بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ تعكــس المرونــة الممنوحــة لأـطـراف الاتفاقيــة الإطاريــة في تحديــد أنســب طريقــة لمعالجــة التعبئــة كعنصــر مــن عناصــر التدابر الفعالة لمكافحة التبغ بموجب الاتفاقية الإطاريــة.34 وخلصــت هيئــة تســوية المنازعــات أيضــا ً إلى أن المبــادئ التوجيهيــة بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ ليســت «معيــارا ً دوليــا»ً لأنهــا، إذا مــا أُِخــذت بمعــزل عــن ســياقها كـجـزء مــن الاتفاقيــة الإطارية، لا تشــكل «وثيقة» تحتوي عــلى «معيــار».44 ولــم ُيطعــن عــلى هــذه النتائــج في الاســتئناف.54 وأوضحــت هيئــة تســوية المنازعــات أن هــذه الاســتنتاجات لــن تؤثــر عــلى مــدى ماءمــة اتفاقيــة منظمــة الصحــة العالميــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ ومبادئهــا التوجيهيــة لجوانــب أخــرى مــن تحليلهــا، ولــن تؤثــر ســلبا ً عــلى الجوانــب الأخــرى مــن حجــة دـفـاع أـسـتراليا.64 وكمــا هــو موضــح بمزيــد مــن التفصيــل أدنــاه في الـجـزء الثالــث، أشــارت هيئــة تســوية المنازعــات ـمـرارا ً إلى الاتفاقيــة الإطاريــة في جميــع مراحــل تقريرهــا واســتخدمتها كبيِّنــة في أـجـزاء مختلفــة مــن تحليلهــا. 6التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 3 - الممارسات الُمَقيِّ دة للتجارة أكثر من اللازم اتفــق الطرفــان وهيئــة تســوية المنازعــات عــلى أن تقييــم مــا إذا كانــت إحــدى اللوائــح التقنيــة ‹ممارســة ُمَقيِّ ــدة للتجــارة أكــثر مــن الــازم› تنطــوي عــلى ‹تحليــل ارتباطــي› أو عــلى ترجيــح وموازنــة للعوامــل التاليــة:74 درجة مساهمة التدبر المعني في تحقيق الغرض المشروع؛ ومدى التقييد التجاري لهذا التدبر؛ وطبيعــة المخاطــر وخطــورة العواقــب التــي قــد تنشــأ عــن عــدم تحقيــق الـغـرض المنشــود مــن خــال التدبــر؛ ووجود تدابر بديلة متاحة بصورة معقولة، أقل تقييدا ًللتجارة. 3-1 المساهمة في تحقيق الغرض المشروع 3-1-1 هيئة تسوية المنازعات دفــع ُمَقدِّ مــو الشــكوى بــأن هــذه التدابــر لا ولــن تســهم في الحــد من اســتخدام منتجــات التبــغ والتـعـرض لهــا. واحتــل موجــز هيئــة تســوية المنازعــات وتحليلها لأدلــة مســاهمة تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ 661 صفحــة مــن تقريرهــا.84 وشــملت هــذه الَبيِّنــات دراســات أُجِريَــت قبــل تنفيــذ تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ بشــأن الآثــار المفترضــة لتلــك التدابــر (الَبيِّ نــات الســابقة للتنفيــذ)، وَبيِّنــات عــلى الآثــار الفعليــة للتدابــر منــذ التنفيــذ (الَبيِّ نــات اللاحقــة للتنفيــذ).94 وشملت الَبيِّنات ما يي: الَبيِّنــات الســابقة والاحقــة للتنفيــذ بشــأن النتائــج المباـشـرة لتدابــر التغليف البسيط للتبغ، التي كان الغرض منها إظهار أثر التدابر على 74 المرجع نفسه ]13.7[ نقًا عن تقرير هيئة الاستئناف، الولايات المتحدة - بعض متطلبات وسم بلد المنشأ، وثائق منظمة التجارة العالمية 93/483SD/TW و 04/683SD/TW (11 كانون الأول/ديسمر 5102) ]473[ (‘LOOC – SU’) وتقرير هيئة الاستئناف، الولايات المتحدة – التدابر المتعلقة باستراد وتسويق وبيع التونة ومنتجات التونة، وثيقة منظمة التجارة العالمية R/BA/183SD/TW (61 أيار/مايو 2102) ]813[. 84 لا يشمل هذا الرقم مرفقا ًمن 051 صفحة يتضمن تحليل هيئة تسوية المنازعات للَبيِّنات الاحقة للتنفيذ: انظر تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – بعض التدابر المتعلقة بالعامات التجارية والبيانات الجغرافية وسائر متطلبات التغليف البسيط المطبقة على منتجات التبغ وتغليفه (التذييات)، وثائق منظمة التجارة العالمية /TW ,1.lppuS/R/144SD/TW ,1.lppuS/R/534SD/TW 1.lppuS/R/764SD/TW ,1.lppuS/R/854SD (82 حزيران/يونيو 8102). 94 انظر تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]584.7[, ]294.7[, ]935.7[. انظر بشكل عام مركز مكابي للقانون والسرطان، «تقرير هيئة تسوية المنازعات التابعة لمنظمة التجارة العالمية بخصوص أستراليا – التغليف البسيط: النتائج والآثار» (ورقة مناقشة، تشرين الثاني/نوفمر 8102) 71-81. 05 انظر تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]194.7[, ]894.7[. 15 انظر المرجع نفسه ]7-194[، ]7-594[-]894.7[. 25 انظر المرجع نفسه ]7-394[، ]794.7[. 35 المرجع نفسه ]232.7[ ] 7201.7[. 45 المرجع نفسه ]8201.7[. 55 المرجع نفسه ]6301.7[-]7301.7[. 65 المرجع نفسه ]5201.7[، ]3401.7[. 75 انظر تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]02.6[. 85 المرجع نفسه ]42.6[، ]62.6[. الآليــات التــي ُصمِّ َمــت بهــا التدابــر المذكــورة لتكــون قــادرة عــلى العمــل (مثــل الّحــد مــن الجاذبيــة، وزيــادة فعاليــة التحذيرات الصحيــة البيانية والحــّد مــن قــدرة التغليــف عــلى التضليــل)؛05 والَبيِّنــات الســابقة والاحقــة للتنفيــذ بشــأن النتائــج البعيــدة، المقصــود منهــا إظهــار الأثــر عــلى النتائــج الســلوكية الــذي ُصمِّ مــت الآليــات المذكورة أعــاه لتحقيقــه (مثــل النوايــا أو محــاولات الإـقـاع)؛15 والَبيِّنــات الاحقــة للتنفيــذ بشــأن التأثــر الفعــي عــلى ســلوكيات التدخــين (مثــل البــدء والوقــف).25 ولــم تقبــل هيئــة تســوية المنازعــات حجــج المُشــتكين بــأن القيــود المنهجيــة المختلفــة في الأدلــة الســابقة للتنفيــذ تعنــي أن الاســتنتاجات المســتخلصة مــن هــذه الَبيِّنــات كانــت معيبــة.35 وأُيّـِـَدت اســتنتاجات هيئــة تســوية المنازعــات باســتعراضات مســتقلة مختلفــة للدراســات والأدبيــات.45 كمــا اعـتـرت هيئــة تســوية المنازعــات أن الَبيِّنــات الاحقــة للتنفيــذ تشــر إلى أن التغليــف البســيط للتبــغ كان لــه بعــض التأثــر عــلى فعاليــة التحذـيـرات الصحيــة البيانيــة، وأن ســلوكيات التدخــين الفعليــة قــد تـغـرت منــذ التنفيــذ.55 وبعــد النظــر في «مجمــل» الأدلــة، وجــدت هيئــة تســوية المنازعــات في نهايــة المطــاف أن ‹تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ، بالاـقـتران مــع تدابــر أخــرى لمكافحــة التبــغ تباشــرها أـسـتراليا... قــادرة عــلى الإســهام، بــل وتســهم بالفعــل، في تحقيــق هــدف أـسـتراليا المتمثــل في الحــد مــن اســتخدام منتجــات التبــغ والتـعـرض لهــا.65 3-1-2 هيئة الاستئناف في الاســتئناف، دفــع ُمَقدِّ مــو الطعــن بــأن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في اســتنتاجاتها بشــأن مســاهمة تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في تحقيــق هــدف أستراليا. واحتجوا بأن هيئة تسوية المنازعات أخطأت في تطبيقها للمادة 2-2 وطعنــوا في فحــص هيئــة تســوية المنازعــات لـــ ‹مجـمـوع الأدلــة›.75 وبمــا أن عــددا ً مــن حجــج المســتأنفين المقدمــة فيمــا يتعلــق بتطبيــق هيئــة تســوية المنازعــات للمــادة 2-2 توافقــت تمامــا ً مــع حججهــم بموجــب المــادة 11 مــن التفاهــم المتعلــق بتســوية المنازعــات، فقــد تناولــت هيئــة الاســتئناف تلــك الحجــج معا.ً85 7المنازعات في منظمة التجارة العالمية وأشــارت هيئة الاســتئناف إلى أن «الحجم الهائل» لاّدعاءات أصحاب الطعن بموجــب المــادة 11 «لــم يســبق لــه مثيــل».95 وأشــارت إلى أن الادـعـاء بــأن هيئــة تســوية المنازعــات لــم تقــم بإـجـراء تقييــم موضوعــي هــو «ادـعـاء خطــر» وأن َتَحقُّ قــه يســتلزم ارتــكاب هيئــة تســوية المنازعــات «خطــأ ًفادحــا»ً.06 وأكــدت أنهــا لــن «تقبــل محــاولات ُمَقدِّ مــي الطعــن إعــادة إبداءحججهــم الوقائعيــة تحــت ســتار الطعــن في موضوعيــة تقييــم هيئــة تســوية المنازعــات لوقائــع القضيــة».16 وبوجــه عــام، دفــع ُمَقدِّ مــو الطعــن بــأن الاســتنتاجات الوســيطة التــي توصلــت إليهــا هيئــة تســوية المنازعــات اســتنادا ً إلى الأدلــة الســابقة للتنفيــذ، واســتنتاجاتها النهائيــة المســتندة إلى الأدلــة الســابقة والاحقــة للتنفيــذ ومــا بعــده، قــد تــم التوصــل إليهــا عــلى ســبيل الخطــأ. ودفعت هندوراس بأن هيئة تســوية المنازعات أخطأت لأنها لم تقدم تفـسـرا ً معلَّــا ًوكافيــا ً للأدلــة أو لأنهــا تعاملــت مــع الأدلــة بطريقــة أحاديــة الجانــب. واحتجــت بــأن هيئــة تســوية المنازعــات جاَنَبهــا الصــواب في اســتنتاجها أن المحــدِّ دات المنهجيــة للأدلــة الاحقــة للتنفيــذ (مثــل التركيــز عــلى الحصائــل ‹غــر الســلوكية› و›القريبــة›) لــم تكــن ‹قاتلــة›.26 ودفعــت الجمهوريــة الدومينيكيــة بــأن هيئــة تســوية المنازعــات لــم تنظــر في بعــض الأدلــة التــي تتعــارض مباـشـرًة مــع حجــة أـسـتراليا والاســتنتاج الــذي خلصــت إليــه هيئــة تســوية المنازعــات نفســها بــأن تغليــف التبــغ ينقــل رســائل إيجابيــة.36 وقــد رفضــت هيئــة الاســتئناف ادـعـاء هنــدوراس وأشــارت إلى أن المُشــتكىن يتحملون عبء تقديم َبيِّنات موثوقة تثبت أن تدابر التغليف البسيط للتبغ غــر قــادرة عــلى المســاهمة في تحقيــق هدفها.46 واعترت هيئة تســوية المنازعات أن تركيــز الدراســات عــلى الحصائــل غــر الســلوكية «لا... يشــكل عيبــا ًمتأصا،ً شــريطة... ]ُيفهــم[ أنــه يشــكل عنـصـرا ًواحــدا ًمــن عناصــر قاعــدة أدلــة أوســع› 95 المرجع نفسه ]84.6[. 06 المرجع نفسه. 16 المرجع نفسه ]05.6[. 26 المرجع نفسه ]75.6[، ]56.6[، ]86.6[. 36 المرجع نفسه ]97.6[-]18.6[. 46 المرجع نفسه ]77.6[. 56 تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]07.6[ نقًا عن تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]555.7[. 66 المرجع نفسه ]37.6[-]77.6[. 76 المرجع نفسه ]19.6[-]29.6[. 86 المرجع نفسه ]301.6[-]543.6[. 96 المرجع نفسه ]962.6[. 07 المرجع نفسه ]872.6[-]972.6[. 17 المرجع نفسه ]782.6[، ]592.6[. وافق أحد أعضاء الشعبة على النتائج والاستنتاجات النهائية للأغلبية، ولكنه لم يوافق على أنه ‹كان من الضروري النظر بالتفصيل في ادعاءات ُمَقدِّ مي الطعن بأن هيئة تسوية المنازعات أخطأت في تحديد درجة مساهمة تدابر التغليف البسيط لمنتجات التبغ في تحقيق هدف أستراليا›: في ]425.6[، ]635.6[. وأبدى العضو ُمَعلِّا ًأن حجج الطاعنين بشأن تقييم هيئة تسوية المنازعات يمكن أن تشكك، إذا ما ُقّدمت، في استنتاج الهيئة المذكورة بأن تدابر التغليف البسيط لمنتجات التبغ قادرة على المساهمة في تحقيق الغرض منها، ولكنها لا تستطيع إبطال استنتاج الهيئة بأن ُمَقدِّ مي الشكوى لم يثبتوا أن تدابر التغليف البسيط لمنتجات التبغ غر قادرة على المساهمة في تحقيق الغرض منها: في ]135.6[. وفيما يخص العضو المعاِرض، لم يتم المساس بهذا الاستنتاج الأخر في الاستئناف: المرجع ]435.6[. 27 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]0021.7[, ]4021.7[, ]7021.7[. وأن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ُصمِّ َمــت للعمــل عــلى هــذه الحصائــل «غــر الســلوكية» أو «القريبــة» مــن أجــل التأثــر عــلى ســلوكيات التدخــين.56 وأشــارت هيئــة الاســتئناف إلى أن هيئــة تســوية المنازعــات نـظـرت في َبيِّنــات مســتقلة مــن الـخـراء في َمـعـِرض تقييــم قــوة مجموعــة الَبيِّنــات الرئيســية.66 كمــا ُرِفضــت حجــة الجمهوريــة الدومينيكيــة؛ ولــم يكــن هنــاك تناقــض مباشــر بــين َبيِّنــات الجمهوريــة الدومينيكيــة، التــي تتعلــق بتصــورات تغليــف منتجــات التبــغ ككل، والَبيِّنــات التــي نـظـرت فيهــا هيئــة تســوية المنازعــات، فيمــا يتعلــق بتصــورات عناصــر التوســيم عــلى العبــوة وحدهــا.76 وقــدم ُمَقدِّ مــو الطعــن العديــد مــن الادـعـاءات المنفصلــة والمعقــدة بشــأن معاملــة هيئــة تســوية المنازعــات للَبيِّنــات الاحقــة للتنفيــذ.86 ورفضــت هيئــة الاستئناف هذه الادعاءات، مشرًة إلى أن العديد منها يستند إلى سوء فهم اســتنتاجات هيئــة تســوية المنازعــات،96 وأنهــا تعتمدعــلى إلـقـاء عــبء الإثبــات خطــأ ًعــلى أـسـتراليا بــدلا ًمــن المُشــتكين،07 وأنهــا تتعلــق بدقــة أو جــدارة النتائــج الوقائعيــة لهيئــة تســوية المنازعــات لا بموضوعيــة تحليلهــا.17 3-2 التقييد التجاري 3-2-1 هيئة تسوية المنازعات قــّدم ُمَقدِّ مــو الشــكوى حججــا ً عديــدة أمــام هيئــة تســوية المنازعــات بشــأن التقييــد التجــاري لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ. ووجــدت هيئــة تســوية المنازعــات أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ُمَقيِّ ــدة تجاريــا ً بقــدر مــا يــؤدي انخفــاض الطلــب عــلى منتجــات التبــغ إلى خفــض الحجــم الــكي لمنتجــات التبغ المســتوردة.27 ويــرد في الجــدول أدنــاه ملخــص للحجــج التي أصبحت فيما بعد ذات صلــة بـقـرار هيئــة الاســتئناف. 8دفوع ُمقدِّ مي الشكوى37 النتائج التي توصلت إليها هيئة تسوية المنازعات تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ تغــرِّ البيئــة التنافســية للمنتجــين في الســوق الأـسـترالية لــم ُيظهــر مجــرد تعديــل البيئــة التنافســية أي تقييــد تجــاري. وبمــا أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ليســت تمييزيــة، فقــد كان مــن الضــروري تقديــم أدلــة عــلى الآثــار التجاريــة الفعليــة. تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ تضــر بالـفـرص التنافســية لمنتجــات التبــغ المســتوردة مــن خــال تقييــد قــدرة المنتجــين عــلى مفاضلــة منتجاتهــم مــن المرجــح أن تحــد تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ مــن ـفـرص المنتجــين في مفاضلــة منتجاتهــم، ولكــن هــذا التعديــل للبيئــة التنافســية لا يشــكل في حــد ذاتــه قيــدا ًعــلى «الـفـرص التنافســية» التــي ســيكون لهــا تأثــر محــدود عــلى التجــارة الدوليــة.47 تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ لــن تجعــل بالضــرورة دـخـول العامــات التجاريــة الجديــدة إلى السوق أكثر صعوبة. ومن المرجح أن تجعل تدابر التغليف البسيط للتبغ دخول السوق أسهل مــن خــال تقليــل اـلـولاء للعامــة التجاريــة، كمــا أن ـفـرص التوعيــة بالعامــة التجاريــة منخفضــة نســبيا ًبالفعــل في أـسـتراليا.57 تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ لهــا تأثــر تقييــدي عــلى حجــم وقيمــة التجــارة في منتجــات التبــغ لــم تســفر تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ عــن انخفــاض في القيمــة الإجماليــة للتجــارة (لأن المســتهلكين، كمــا زعــم أصحــاب الشــكوى، مــن المرجــح أن «يتجهــوا لبدائــل أوفــر» أو أن يتحولــوا مــن المنتجــات الفاـخـرة إلى المنتجــات غــر الفاـخـرة)، ولكــن هــذا الانخفــاض في القيمــة قــد يحــدث في المســتقبل بســبب انخفــاض الاســتهاك أو هبــوط الأســعار.67 37 المرجع نفسه ]3611.7[-]4611.7[, ]2711.7[-]5711.7[, ]8811.7[-]2911.7[, ]6221.7[-]8221.7[, ]7421.7[. 47 المرجع نفسه ]7611.7[. 57 المرجع نفسه ]9711.7[-]7811.7[. 67 المرجع نفسه ]5221.7[. 77 انظر تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]773.6[, ]183.6[, ]193.6[. 87 المرجع نفسه ]983.6[. 97 المرجع نفسه ]583.6[. 08 المرجع نفسه ]193.6[. 18 المرجع نفسه ]393.6[، ]604.6[. 28 المرجع نفسه ]304.6[. 3-2-2 هيئة الاستئناف في الاســتئناف، احتــج ُمَقدِّ مــو الطعــن بــأن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في تفســرها وتطبيقهــا للمــادة 2-2. تفسر المادة 2-2: التقييد التجاري لتدابر التغليف البسيط للتبغ دفــع ُمَقدِّ مــو الطعــن بأنــه كان ينبغــي لهيئــة تســوية المنازعــات أن تفســر المــادة 2-2 بحيــث يكــون أي تقييــد عــلى «الـفـرص التنافســية» كافيــا ًلإثبــات التقييــد التجــاري، وأنهــا أخطــأت عندمــا اـشـترطت، في حالة كــون التدبر المطعون فيه غــر تمييــزي، ضــرورة تقديــم َبيِّنــات عــلى «الآثــار التجاريــة الفعليــة» لإثبــات التقييــد التجــاري.77 وقــد اتفقــت هيئــة الاســتئناف مــع هيئــة تســوية المنازعــات عــلى أن مجــرد التعديل في شــروط المنافســة لن يكون كافيا ًبالضرورة للخلوص إلى اســتنتاج بشأن درجة التقييد التجاري، إن ُوِجد، لتدبر ما.87 وأكدت هيئة الاستئناف أنــه في حالــة تمييــز التدبــر المذكــور بــين المنتجــات المســتوردة وغــر المســتوردة (المعاملــة الوطنيــة) أو بــين منتجــات مختلــف الأعـضـاء (معاملــة الدولــة الأولى بالرعايــة)، قــد يكــون إـجـراء تعديــل في شــروط المنافســة كافيــا ًلإثبــات التقييــد التجــاري. غــر أنــه في حالــة كــون التدبــر غــر تمييــزي (كمــا هــو الحــال مــع تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ)، قــد يـلـزم تقديــم مزيــد مــن الأدلــة عــلى «الآثــار التجاريــة الفعليــة» مــن أجــل إثبــات التقييــد التجــاري لهــذا التدبــر.97 ولقــد كان تفســر هيئــة تســوية المنازعــات متســقا ًمــع هــذه المبــادئ ولــم يفســر المــادة 2-2 عــلى نحــو يســتلزم دائمــا ًتقديــم أدلــة عــلى «آثــار تجاريــة فعليــة».08 وأكــدت هيئــة الاســتئناف أيضــا ًأنــه يحــوز لهيئات التحكيــم أن تأخذ في الاعتبار جميــع الأدلــة ذات الصلــة قبــل أن تخلــص إلى درجــة التقييــد التجــاري، بــدلا ً مــن التركيــز عــلى مجموعــة فرعيــة مــن الأدلــة (مثــا ًبشــأن تصميــم التدبــر أو هيكلــه أو تأـثـره المتوقــع).18 تطبيق المادة 2-2: التقييد التجاري لتدابر التغليف البسيط للتبغ فيمــا يتعلــق بتطبيــق هيئــة تســوية المنازعــات للمــادة 2-2، ادعــى ُمَقدِّ مــو الطعــن أنــه كان ينبغــي لهيئــة تســوية المنازعــات الخلــوص إلى مــا يــي: أن تراجــع ـفـرص المســتهلكين في مفاضلــة المنتجــات عــلى أســاس العامــات التجاريــة قــد أثبــت أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ُمَقيِّ ــدة للتجــارة؛ أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ســتؤدي إلى انخفــاض في قيمــة منتجــات التبــغ المســتوردة بســبب «الاتجــاه لبدائــل أوفــر»، أو تـحـول المســتهلكين مــن المنتجــات الفاـخـرة إلى المنتجــات غــر الفاـخـرة اســتجابًة لتدابــر التغليــف التجــاري للتبــغ.28 التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 9وقد رفضت هيئة الاستئناف الحجة الأولى على أساس أن هيئة تسوية المنازعــات أصابــت فيمــا انتهــت إليــه مــن أن بعــض المنتجــات المســتوردة ستســتفيد مــن انخفــاض ـفـرص مفاضلــة العامــات التجاريــة، لأن ولاء المســتهلكين لمنتجــات أخــرى مســتوردة منافســة ســيقل.38 ورفضــت الحجــة الثانيــة عــلى أســاس أن هيئــة تســوية المنازعــات، بحكــم دورهــا كجهــة لتقــّصي الحقائــق، يحــق لهــا اختيــار الــوزن الترجيحــي الــذي تعطيــه للأدلــة في اســتنتاجها أن الأدلــة لا تثبــت أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ قــد أدت، أو ســتؤدي بالضــرورة، إلى خفــض القيمــة.48 3-3 مخاطر عدم الوفاء بالغرض المنشود تنــص المــادة 2-2 مــن اتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة عــلى أنــه ‹يُراعى ألا تكون للوائــح التقنيــة ُمَقيِّ ــدة للتجــارة أكــثر مــن الــازم... عــلى أن تؤخــذ في الاعتبــار المخاطــر التــي قــد تنجــم عــن عــدم الوـفـاء بالـغـرض المنشــود›.58 ولــم يـعـترض الأـطـراف عــلى الآثــار الضــارة والمخاطــر الصحيــة المرتبطــة بتعاطــي التبــغ.68 وقــد رجعــت أـسـتراليا إلى مختلــف وثائــق منظمــة الصحــة العالميــة في مـعـِرض الإشــارة إلى أن حجــم وـبـاء التبــغ العالمــي والأـضـرار الخـطـرة الناجمــة عــن 38 المرجع نفسه ]804.6[. 48 المرجع نفسه ]324.6[. 58 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]6521.7[. 68 انظر المرجع نفسه ]3621.7[، ]5621.7[، ]9621.7[، ]0721.7[. 78 المرجع نفسه ]7-4721[. 88 المرجع نفسه ]5721.7[، ]5031.7[. 98 المرجع نفسه ]7821.7[. 09 المرجع نفسه ]0131.7[، ]6131.7[. 19 المرجع نفسه ]9031.7[. 29 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]4231.7[ نقًا عن تقرير هيئة الاستئناف، الولايات المتحدة - التدابر المتعلقة باستراد وتسويق وبيع سمك التونة ومنتجات التونة، وثيقة منظمة التجارة العالمية R/BA/183SD/TW (61 أيار/مايو 2102) ]223[؛ تقرير هيئة الاستئناف، الولايات المتحدة - بعض شروط توسيم بلد المنشأ، وثائق منظمة التجارة العالمية R/BA/683SD/TW R/BA/483SD/TW (92 حزيران/يونيو 2102) ]473[-]873[؛ تقرير هيئة الاستئناف، الولايات المتحدة – بعض شروط توسيم بلد المنشأ - اللجوء إلى المادة 12-5 من التفاهم المتعلق بتسوية المنازعات من ِقَبل كندا والمكسيك، وثائق منظمة التجارة العالمية R/BA/683SD/TW R/BA/483SD/TW (81 أيار/مايو 5102) ]791.5[. 39 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]1271.7[. تعاطــي التبــغ (بمــا في ذلــك داخــل أـسـتراليا) راســخة، وأن جميــع منتجــات التبــغ تســبب الإدمــان الشــديد، وأنــه لا يوجــد مســتوى آمــن لتعاطــي التبــغ أو مســتوى آمــن للتـعـرض لدخــان التبــغ الســلبي أو البيئــي، وأن اســتخدام التبــغ يضــر بــكل عضــو تقريبــا ًفي الجســم.78 وأشــارت أـسـتراليا إلى أن تعاطــي التبــغ هــو الســبب الرئيــي عالميــا ًلأـمـراض ووفيــات يمكــن الوقايــة منهــا، وهــو مســؤول عــن وفــاة مــا يـقـرب مــن 6 مايــين شــخص ســنويا.ً88 ووجــدت هيئــة تســوية المنازعــات أن عــدم تحقيــق الهــدف مــن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ يهــدد بمخاطــر عــدم تحسُّ ــن الصحــة العامــة لأنــه لــن يتــم الحــّد مــن اســتخدام منتجــات التبــغ والتـعـرض لهــا.98 وفيمــا يتعلــق بخطــورة هــذه العواقــب، وجــدت أنــه «مــن المســلم بــه عــلى نطــاق واســع، وممــا لا جــدال فيــه في الإـجـراءات، أن عواقــب اســتخدام التبــغ والتـعـرض لــه عــلى الصحــة العامــة ... خطرة بشكل خاص» و»جسيمة بالأخص بالنسبة للشباب».09 وفي معِرض التوصل إلى هذه الاستنتاجات، أشارت هيئة تسوية المنازعات بصورة خاصة إلى الاـعـتراف بخطــورة هــذه العواقــب في الاتفاقيــة الإطاريــة.19 ولــم ُيطَعــن عــلى هــذه النتائــج في الاســتئناف. 3-4 التدابير البديلة 3-4-1 هيئة تسوية المنازعات حســبما أشــارت هيئــة تســوية المنازعــات، يمكــن تحديــد مــا إذا كان تدبــر مــا ُمَقيِّ ــدا ًللتجــارة أكــثر مــن الــازم لتحقيــق هــدف معــين، وبالتــالي يخلــق حاـجـزا ً لا داعــي لــه أمــام التجــارة، عــلى أســاس «تحليــل مقــارن» بــين التدبــر المطعــون فيــه والتدابــر البديلــة.29 وقــد يــدل وجــود واحــد أو أكــثر من تدابــر بديلة تقدم مســاهمة متكافئــة في تحقيــق نفــس الهــدف الــذي يرمــي إليــه التدبــر المطعــون فيــه وتكــون أقــل تقييــدا ًللتجــارة (مــع مراعــاة المخاطــر التــي قــد تنجــم عــن عــدم الوـفـاء بالـغـرض) ومتاحــة بصــورة معقولــة لـــلعضو المنفِّ ــذ للتدبــر المطعــون فيــه، عــلى أن هــذا التدبــر المطعــون فيــه أكــثر تقييــدا ًللتجــارة ممــا هــو ضــروري لتحقيــق هدفــه. وقــد حــدد أصحــاب الشــكوى أمــام هيئــة تســوية المنازعــات أربعــة تدابــر بديلــة قيــل إنهــا متاحــة لأـسـتراليا عــلى نحــو معـقـول. ووجــدت هيئــة تســوية المنازعــات أن كل بديــل، ســواء بمفــرده أو في توليفــة، لــن يقــدم مســاهمة متكافئــة في تحقيــق الهــدف الصحــي لأـسـتراليا و/أو لــن يكــون أقــل تقييــدا ًللتجــارة مــن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ.39 ويــرد في الجــدول أدنــاه موجــز للبدائــل والنتائــج المقابِلــة لهيئــة تســوية المنازعــات. المنازعات في منظمة التجارة العالمية قد استمرت المنازعات في منظمة التجارة العالمية على مدى 8 سنوات وكانت واحدة من ثلاثة طعون قانونية فاشلة على التدابير الأسترالية بشأن التغليف البسيط للتبغ. 01 التدابير البديلة والنتائج المقاِبلة لهيئة تسوية المنازعات التدابير البديلة49 النتائج التي توصلت إليها هيئة تسوية المنازعات رفع الحد الأدنى للسن القانونية لشراء التبغ من 81 سنة إلى 12 سنة لــن يؤثــر ذلــك إلا عــى توافــر منتجــات التبــغ للأـفـراد دون ســن 12 ســنة، في حــن أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ســتتناول جميــع الفئــات العمريــة والجوانــب الأخــرى للطلب عى التبغ.59 من غر الواضح أن هذا التدبر سيكون له أثر تقييدي عى التجارة.69 رفع مستوى الضرائب على منتجات التبغ لــن يعالــج الآثــار الترويجيــة لتعبئــة التبــغ التــي تســعى تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ إلى معالجتها.79 ليــس بالضــرورة أقــل تقييــدا ًللتجــارة، لأنــه ســيكون موجهــا ًنحــو الحــد مــن اســتهلاك التبــغ، وبالتــالي اســتراد التبــغ، بنفــس القــدر الــذي تســتهدفه تدابــر التغليف البســيط للتبغ.89 تحسين/إنشاء حملات تسويقية اجتماعية فعالة لــم يكــن أقــل تقييــدا ًللتجــارة ولــن يقــدم مـسـاهمة متكافئــة لأســباب مماثلــة لتلــك التــي أُبِدَيت فيما يتعلق بالتدبر الضريبي البديل.99 الفحص المسبق لعبوات ومنتجات التبغ الفردية قبل السماح لها بالدخول إلى السوق الأسترالية قــد ـيـترك اســتخدام الســلطة التقديريــة واحتمــال الخطــأ ثـغـرات تنظيميــة كانــت تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ستســّدها ـلـولا ذلــك (مثــل إمكانيــة المفاضلــة وعناصــر التعبئــة التــي يمكــن أن تــؤدي إلى زيــادة جــذب المســتهلكن، واحتمــال تضليــل المســتهلكن، وتشتيت الانتباه عن التحذيرات الصحية البيانية).001 ليــس أقــل تقييــدا ًللتجــارة لأنــه ســتكون لــه آثــار مماثلــة عــى التجــارة الدوليــة وســيؤدي إلى زيادة تكاليف التنفيذ والامتثال.101 49 المرجع نفسه ]2931.7[، ]2741.7[، ]6451.7[، ]9261.7[. 59 المرجع نفسه ]9541.7[-]0641.7[. 69 المرجع نفسه ]2141.7[-]7141.7[. 79 المرجع نفسه ]6251.7[-]7251.7[. 89 المرجع نفسه ]7-1941[. 99 المرجع نفسه ]3851.7[، ]4161.7[. 001 المرجع نفسه ]2861.7[-]5861.7[. 101 المرجع نفسه ]1561.7[-]4561.7[. أ1 ب أ2 ب أ3 أ4 ب التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 11 3-4-2 هيئة الاستئناف تطبيق المادة 2-2: مساهمة التدابر البديلة في الاســتئناف، دفــع مقدِّ مــو الطعــن بــأن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت عندمــا خلصــت إلى أن التدابــر البديلــة لــن تقــدم مســاهمة ُمعاِدلــة في تحقيــق هــدف أـسـتراليا. وأبــدى ُمَقدِّ مــو الطعــن اّدعاءيــن في هــذا الصــدد:201 أن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في رفضهــا مســاهمة ُمعاِدلــة عندمــا توصلــت إلى أن التدابــر البديلــة مــن شــأنها أن تســهم في تحقيــق هــدف أـسـتراليا مــن خــال آليــات مختلفــة عــن تلــك المســتخدمة في تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ، وأن التدابــر البديلــة لا تتنــاول الســمات التصميميــة لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ؛ وأن هيئــة تســوية المنازعــات أخــذت في الاعتبــار أوجــه التــآزر التــي ســتُوِجدها تدابــر التغليــف البســيط مــع التدابــر الأخــرى القائمــة لمكافحــة التبــغ، ولكنهــا لــم تُــراِع أوجــه التــآزر التــي ســتُوِجدها التدابــر البديلــة مــع التدابــر القائمــة. واتفقــت هيئــة الاســتئناف مــع مقدِّ مــي الطعــن عــلى أن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في ذلــك. وعنــد تنــاول المســألة الأولى، أشــارت هيئــة الاســتئناف إلى المبــدأ القائــل بــأن ‹التدبــر البديــل قــد يحقــق درجــة ُمعاِدلــة مــن المســاهمة بطــرق تختلــف عــن الائحــة التقنيــة قيــد النظــر› وأكــدت أن المهــم هــو ‹الدرجــة الإجماليــة للمســاهمة التــي تقدمهــا الائحــة التقنيــة في تحقيــق الهــدف المنشــود›.301 وقــد أخطــأت هيئــة تســوية المنازعــات عندمــا رـكـزت عــلى آليــات تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ لــكي تتوصــل إلى أن التدابــر البديلــة لــن تقــدم مســاهمة ُمعاِدلــة في تحقيــق أهــداف تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ. وبمــا أن هذه الآليات لا تشــكِّ ل أهدافا ًلتدابر التغليف البســيط للتبغ، فإنها لا يمكن أن تمثِّ ــل أساســا ًســليما ًلاســتنتاج أن التدابــر البديلــة لا تســهم إلا بقــدر أقــل. ولا يهــم في مســاهمتها الإجماليــة أنهــا لا تتنــاول الســمات التصميميــة لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ.401 وفيمــا يتعلــق بالمســألة الثانيــة، خلصــت هيئــة الاســتئناف إلى أن تحديــد مــا إذا كان التدبــر يوِجــد أوجــه تــآزر مــع تدابــر أخــرى، وإلى أي مــدى، يمثــل عامــا ً واحــدا ً مــن العوامــل التــي ُيسترَشــد بهــا في بيــان الدرجــة ‹الكليــة› لمســاهمة التدبر؛ وهو أمر مهم ولكنه ليس حاسما.ً501 وبما أن هيئة تسوية المنازعات وجــدت أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ والتدابــر البديلــة كليهمــا قــادر على تقديــم مســاهمة «ذات مغــزى» في هــدف أـسـتراليا، ولمــا كانــت هيئــة تســوية المنازعــات قــد توصلــت إلى أن التدابــر البديلــة يمكــن أن تقــدم مثــل هــذه المســاهمة دون النظــر في تفاعلهــا مــع التدابــر القائمــة، كان مــن غــر المنطقــي أن تخلــص هيئــة تســوية المنازعــات إلى أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ هــي 201 تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ [184.6[. 301 المرجع نفسه ]894.6[ (التوكيد الأصي). 401 المرجع نفسه ]894.6[. 501 المرجع نفسه ]994.6[، ]205.6[. 601 المرجع نفسه ]305.6[. 701 المرجع نفسه ]764.6[، ]574.6[-]974.6[. 801 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]4271.7[-]2371.7[. 901 المرجع نفسه ]9271.7[. 011 انظر 42 n أعاه. 111 اتفاق مراكش المنئ لمنظمة التجارة العالمية، الذي ُفِتح باب التوقيع عليه في 51 نيسان/أبريل 4991، 7681 مجموعة معاهدات الأمم المتحدة 3 (دخل حيز النفاذ في 1 كانون الثاني/يناير 5991) المرفق 1جيم (‹الاتفاق المتعلق بالجوانب المتصلة بالتجارة من حقوق الملكية الفكرية›) المادة 02. بالضــرورة أكــثر فعاليــًة مــن بدائلهــا بســبب أوجــه التــآزر بــين تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ والتدابــر القائمــة الأخــرى.601 تطبيق المادة 2-2: مدى التقييد التجاري للتدابر البديلة دفــع مقدِّ مــو الطعــن بــأن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في تقييمهــا لمــدى التقييــد التجــاري للتدابــر البديلــة بســبب نفــس الأخـطـاء التــي يُزَعــم أن هيئــة تســوية المنازعــات ارتكبتهــا فيمــا يتعلــق بمــدى التقييــد التجــاري لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ. غــر أن هيئــة الاســتئناف رفضــت هــذه الحجــج للأســباب نفســها.701 4 - الاتساق مع المادة 2-2 بعــد أن رّجحــت هيئــة تســوية المنازعــات كل اعتبــار مــن هــذه الاعتبــارات مقابــل بعضها البعض، خلصت إلى أن تدابر التغليف البســيط للتبغ التي اتخذتها أستراليا ليست مقيِّدة للتجارة أكثر مما هو ضروري لتحقيق هدفها المشروع المتمثــل في حمايــة الصحــة العامــة.801 ولذلــك خلصــت إلى أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ تتســق مــع التزامــات أـسـتراليا بموجــب اتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة. وبالتوصــل إلى هــذا الاســتنتاج، أشــار الفريــق إلى أن ‹تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ... ليــس المقصــود بهــا أن تعمــل كسياســة قائمــة بذاتهــا، ولكــن... تــم تنفيذهــا كـجـزء مــن «مجموعــة شــاملة مــن الإصاحــات للحــد مــن التدخــين وآثــاره الضــارة» في أـسـتراليا» وأنهــا أعطــت «الــوزن الترجيحــي الواجــب... لحقيقــة أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ تعمــل بالاـقـتران مــع عــدد مــن تدابــر أخــرى واســعة النطــاق لمكافحــة التبــغ».901 ورغــم أن هيئــة الاســتئناف وجــدت أن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في التوصــل إلى اســتنتاجها بشــأن مســاهمة التدابــر البديلــة، فقــد اتفقــت مــع هيئــة تســوية المنازعــات عــلى تقييدهــا للتجــارة. ولذلــك، أيدت الاســتنتاج العام الــذي خلصــت إليــه هيئــة تســوية المنازعــات بــأن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ليســت ُمَقيِّ ــدة للتجــارة أكــثر ممــا هــو ضــروري، وأنهــا تتســق مــع التزامــات أـسـتراليا بموجــب اتفــاق الحواجــز التقنيــة للتجــارة. اتفاق الجوانب المتصلة بالتجارة من حقوق الملكية الفكرية: المادة 02 أبــدى ُمَقدِّ مــو الطعــن عــدة ادـعـاءات بشــأن اتســاق تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ مــع مختلــف أحــكام اتفــاق الجوانــب المتصلــة بالتجارة مــن حقوق الملكية الفكريــة (اتفــاق تريبــس).011 وكان أهــم هــذه الادـعـاءات هــو أن تدابــر التغليف البســيط للتبــغ تنتهــك المــادة 02 مــن اتفــاق تريبــس. وتقــي المــادة 02 «بــألا يـفـرض اســتخدام العامــة التجاريــة في ســياق التجــارة دون مــرر أعـبـاًء ـجـراء المتطلبــات الخاصــة».111 المنازعات في منظمة التجارة العالمية 21 ويجب إثبات العناصر التالية لكشف عدم اتساق التدبر مع المادة 02: وجود «متطلبات خاصة»؛ هذه المتطلبات الخاصة تفرض أعباء» على ‹استخدام علامة تجارية في مسار التجارة›؛ أنها تفعل ذلك «دون مبرر». 1 - المتطلبات الخاصة والأعباء وجــدت هيئــة تســوية المنازعــات أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ تنــدرج ضمــن المعنــى القاـنـوني لمصطلــح ‹الـشـرط الخــاص› لأنــه يجــب الامتثــال لهــا، ولهــا صلــة وثيقــة باســتخدام العامــات التجارية وتتناوله على وجه التحديد، وتقتصــر مــن حيــث التطبيــق عــلى اســتخدام العامــات التجاريــة عــلى عبــوات ومنتجــات التبــغ التــي تـبـاع بالتجزئــة.211 ووجــدت هيئــة تســوية المنازعــات أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ تـفـرض أعـبـاًء أيضــا ًعــلى اســتخدام العامــات التجاريــة في ســياق التجــارة بقــدر تقييدهــا للطريقــة التــي يمكــن بهــا ـعـرض بعــض العامــات النصِّ ّيــة عــلى منتجــات التبــغ وعبواتــه، ولا تســمح صراحــًة (وبالتــالي تعــوق وتعرقــل) اســتخدام العامــات النّصّيــة النمطّيــة والعامــات المرّكبــة والعامــات التصويريّــة.311 ولذلــك رفضــت هيئــة تســوية المنازعــات حجــة أـسـتراليا بــأن الحظــر التــام عــلى بعــض العامــات التجاريــة (مثــل حظــر العامــات التجاريــة التصويريــة)، وليــس اـشـتراطا ً يقتصــر عــلى التحكــم في الطريقــة التــي يمكــن بهــا اســتخدامها، لا يتضمــن المــادة 02 مــن اتفــاق تريبــس.411 وخلصــت هيئــة تســوية المنازعــات أيضــا ً إلى أن ‹اســتخدام› عامــة تجاريــة يتجــاوز الاســتخدام لـغـرض التمييــز بــين الســلع والخدمــات؛ كمــا يتضمــن الاســتخدام لأـغـراض ترويجيــة.511 كمــا رفضــت هيئــة تســوية المنازعــات حجــة أـسـتراليا بــأن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ لا تـفـرض أعـبـاًء عــلى العامــات التجاريــة «في مســار التجــارة» لأن «مســار التجــارة» يبلــغ ذروتــه عند نقطــة البيــع؛ وتتعلــق عبــارة «في مســار التجــارة» بالأنشــطة التجاريــة التــي تتجــاوز ـشـراء وبيــع الســلع.611 211 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]1422.7[, ]3422.7[. 311 المرجع نفسه ]2422.7[، ]4422.7[. 411 المرجع نفسه ]6322.7[. 511 المرجع نفسه ]6822.7[. 611 المرجع نفسه ]2522.7[، ]1622.7[-]3622.7[. 711 المرجع نفسه ]5922.7[-]6922.7[، ]9032.7[، ]2232.7[، ]4232.7[-]6232.7[. 811 المرجع نفسه ]9232.7[، ]2332.7[. 911 المرجع نفسه ]0342.7[. 021 المرجع نفسه ]8952.7[. 121 المرجع نفسه ]8952.7[. 2 - انتفاء المبرِّ ر اتبَّعــت الأـطـراف ُنُهجــا ًمختلفــة إزاء معنــى «دون مــرر» بموجــب المــادة 02. فقد دفع أصحاب الشــكوى بأن التدبر المعني يجب أن يكون أكثر من مجرد «صلــة منطقيــة» بالهــدف الــذي يســعى التدبــر إلى تحقيقــه. كمــا احتّجــوا بــأن مصطلــح «دون مــرر» يعنــي أن التدبــر يجــب أن يكــون ضروريــا،ً بمعنى عدم وجــود تدابــر بديلــة مــن شــأنها أن تحقــق نفــس مســتوى المســاهمة في بـلـوغ الهــدف، وتـفـرض مــع ذلــك أعـبـاًء أقــل عــلى اســتخدام العامــات التجاريــة.711 ودفعــت أـسـتراليا بوجــوب قصــر الإيضــاح عــلى الصلــة المنطقيــة بــين التدبــر والهــدف، واختلفــت عــلى إقحــام مفاهيــم الضــرورة إلى المــادة 02 عــر مصطلــح ‹دون مــرر›.811 وخلصــت هيئــة تســوية المنازعــات إلى أن الـجـزم بعــدم وجــود مــّررات ينطــوي عــلى النظــر في العوامــل التاليــة:911 طبيعة ومدى الالتزامات الناتجة عن المتطلبات الخاصة، مع مراعاة المصلحة المشروعة لمالك العلامة التجارية في استخدام علامته التجارية وبالتالي إتاحة أداء العلامة التجارية لوظيفتها المقصودة؛ الأسباب التي ُتطبَّ ق من أجلها المتطلبات الخاصة، بما في ذلك أي مصالح مجتمعية تهدف إلى صونها؛ ما إذا كانت هذه الأسباب توفر الدعم الكافي للالتزامات الناتجة. ولذلــك، َقِبَلــت هيئــة تســوية المنازعــات حجــج ُمقدِّ مــي الشــكوى بــأن الأمــر يتطلــب مــا هــو أكــثر مــن «عاقــة منطقيــة»؛ ويجــب أن توفــر أســباب التدبــر أيضــا ً«دعمــا ًكافيــا»ً للأعـبـاء. غــر أن هيئــة تســوية المنازعــات قبلــت أيضــا ًحجــة أـسـتراليا بأن الجزم بعدم وجود مّررات يضع عتبة أدنى من اختبار الضرورة الــذي حددتــه أحــكام أخــرى لمنظمــة التجــارة العالميــة، ولا يتطلــب النظــر في تدابــر بديلــة.021 إلاأن هيئــة تســوية المنازعــات أشــارت إلى أن توافــر تدابر بديلة يمكــن، في حالــة معينــة، أن «يشــكك» فيمــا إذا كانــت أســباب اتخــاذ تدبــر مــا تدعــم بشــكل كاٍف مــا يترتــب عــلى ذلــك مــن التزامــات.121 i ii iii أ ب ج التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 31 2-1 طبيعة ومدى الأعباء وجــدت هيئــة تســوية المنازعــات أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ تمنــع مالــك العامــة التجاريــة مــن اســتخدام الخاصيــة الترويجيــة للعناصــر التصويريــة في العامــات التجاريــة لنقــل أي رســالة عــن المنتــج، ومــن ثــم اســتخاص قيمــة اقتصاديــة مــن اســتخدام مـيـزات التصميــم هــذه. وأشــارت إلى أن محظــورات تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في هــذا الصــدد ‹بعيــدة المــدى›.221 غــر أن هيئــة تســوية المنازعــات لاحظــت أن هــذا الأثــر يخفــف منــه جزئيــا ًالســماح بعامــات نّصيــة (أســماء تجاريــة وأشــكال متـغـرة) في شــكل مقّيــد، وأن أصحــاب الشــكوى لــم يســعوا إلى إثبــات أن المســتهلكين لــم يتمّكنــوا مــن تمييــز المنتجــات عــن بعضهــا البعــض.321 2-2 أسباب المتطلبات الخاصة أشــارت هيئــة تســوية المنازعــات إلى مــا توصلــت إليــه ســابقا ًبشــأن الهــدف الــذي ســعت إليــه أـسـتراليا مــن خــال تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ، ولاحظــت أن «هيئــة الاســتئناف قــد اعترفــت بالحفــاظ عــلى حيــاة الإنســان وصحتــه كقيمــة «تتســم بأعــلى درجــات الحيويــة والأهميــة».421 ونّوهــت أيضــا ً إلى أهميــة ومشــروعية الصحــة العامــة باعتبارهــا شــاغا ًمــن شــواغل السياســة العامــة، كما هو ُمَبينَّ في المادة 8 من اتفاق تريبس، واتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ، وإعــان الدوحــة.521 2-3 الدعم الكافي 2-3-1 هيئة تسوية المنازعات أشــارت هيئــة تســوية المنازعــات إلى أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ «تعالــج مشــكلة صحيــة محليــة وعالميــة خـطـرة بشــكل اســتثنائي تنطــوي عــلى مســتوى عــاٍل مــن الأـمـراض والوفيــات التــي يمكــن الوقايــة منهــا».621 وخلصــت إلى أنــه نـظـرا ًلأن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ «بالاـقـتران مــع تدابــر مكافحــة التبــغ الأخــرى التــي تتعّهدهــا أـسـتراليا، قــادرة عــلى المســاهمة، بــل وتســاهم في الواقــع، في تحقيــق هــدف أـسـتراليا المتمثــل في تحســين الصحــة العامــة»، فــإن أســباب المتطلبــات الخاصــة توفــر الدعــم الــكافي لـفـرض الأعـبـاء الناتجــة عــن ذلــك.721 كمــا وجــدت أن مــن المهــم أن تســعى أـسـتراليا، مــن خــال تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ، إلى تحقيــق هدفهــا في مجــال الصحــة العامــة بمــا 221 المرجع نفسه ]9652.7[. 321 المرجع نفسه ]0752.7[. 421 المرجع نفسه ]6852.7[-]7852.7[. 521 المرجع نفسه ]8852.7[-]9852.7[. تنص المادة 8 على أنه «يجوز للأعضاء، عند صياغة أو تعديل قوانينهم ولوائحهم، أن يعتمدوا التدابر الازمة لحماية الصحة العامة»: اتفاق تريبس (111 n) المادة 8. وتنص الفقرة 4 من إعان الدوحة على ما يي: «لا يمنع الاتفاق المتعلق بالجوانب المتصلة بالتجارة من حقوق الملكية الفكرية الأعضاء من اتخاذ تدابر لحماية الصحة العامة، ولا ينبغي أن يحول دون ذلك»: إعان الاتفاق المتعلق بالجوانب المتصلة بالتجارة من حقوق الملكية الفكرية والصحة العامة، وثيقة منظمة التجارة العالمية 2/CED/(10)NIM/TW (41 تشرين الثاني/نوفمر 1002) (الإعان الوزاري) (‹إعان الدوحة›). 621 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]2952.7[. 721 المرجع نفسه ]2952.7[. 821 المرجع نفسه ]5952.7[-]6952.7[. 921 المرجع نفسه ]6062.7[. 031 تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]636.6[-]736.6[, ]656.6[. 131 المرجع نفسه ]146.6[-]346.6[. 231 المرجع نفسه ]956.6[. يتمــاشى مــع التزاماتهــا بموجــب الاتفاقيــة الإطاريــة لمكافحــة التبــغ.821 وخلصــت هيئــة تســوية المنازعــات إلى أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ لا تتعــارض مــع التزامــات أـسـتراليا بموجــب المــادة 02 مــن اتفــاق تريبــس.921 2-3-2 هيئة الاستئناف في الاســتئناف، احتــّج مقدِّ مــو الطعــن بــأن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في تفســرها وتطبيقهــا للمــادة 02. تفسر المادة 02 فيما يتعلق بتفسر هيئة تسوية المنازعات، دفعت هندوراس بما يي:031 أن هيئــة تســوية المنازعــات، بتفســرها عبــارة «دون مــرر» عــلى أنهــا عدم وجــود أســباب وجيهــة لتدبــر مــا، فَســرت بشــكل خاطــئ المــادة 02 عــلى أنهــا اســتثناء فضفــاض مــن السياســة العامــة؛ وأخطــأت هيئــة تســوية المنازعــات بتطرُّ قهــا إلى مســألة انتـفـاء المــِرّ ر مــن خــال النظــر في العوامــل الثاثــة المبّينــة أعــاه؛ وكان ينبغــي لهيئــة تســوية المنازعــات أن تفســر المــادة 02 بحيــث يجــب عــلى الأقــل أن تثُبــت ضــرورة التدبــر قبــل أن يمكــن الـقـول بأنــه مــرَّ ر؛ وأخطــأت هيئــة تســوية المنازعــات باعتمادهــا عــلى إعــان الدوحــة لاســتنارة بــه في تفســرها للمــادة 02. وأوضحــت هيئــة الاســتئناف أن المــادة 02 لا تحظــر جميــع المتطلبــات الخاصــة التــي تثقــل كاهــل اســتخدام العامــات التجاريــة بأعـبـاء، بــل تحظــر فقــط تلــك المتطلبــات التــي تفعــل ذلــك دون مــرر. وبمــا أن المــادة 02 تـفـترض مســبقا ًأن هنــاك ظروفــا ً يمكــن فيهــا للحكومــات أن تثقــل كاهــل اســتخدام العامــات التجاريــة بأعـبـاء عــلى نحــو لــه مــا يــرره، فقــد رفضــت رأي هنــدوراس بــأن المــادة 02 تنــئ حـظـرا ًعامــا ًبشــأن «الأعـبـاء الحكوميــة عــلى الاســتخدام» مــع اســتثناءات محــدودة.131 بــل «يتمتــع الأعـضـاء بدرجــة معينــة مــن الســلطة التقديريــة في ـفـرض أعـبـاء عــلى اســتخدام العامــات التجاريــة بموجــب المــادة 02».231 المنازعات في منظمة التجارة العالمية 41 والأهــم مــن ذلــك أن هيئــة الاســتئناف أيّــدت مــا توّصلــت إليــه هيئــة تســوية المنازعــات مــن أنــه يجــب إيجــاد مــا هــو أكــثر مــن مجــرد صلــة منطقيــة بــين الشرط الخاص وهدفه: حيث إن «ُمَقدِّ م الشكوى ]يجب[ أن يثبت أن هدف السياســة العامــة ... لا يدعــم بشــكل كاٍف ـفـرض الأعـبـاء›.331 واتفقــت هيئــة الاســتئناف مــع هيئــة تســوية المنازعــات عــلى أن هــذا الرهــان يمكــن أن يشــمل النظر في العوامل الثاثة التي حددتها هيئة تسوية المنازعات (المبّينة أعاه في بدايــة هــذا الفــرع).431 وأكــدت هيئــة الاســتئناف أيضــا ًأنــه لا يـلـزم إضـفـاء صفــة الضــرورة عــلى تدبــر مــا بدلالــة عــدم وجــود بدائــل أقــل أعـبـاًء. فمــن شــأن هــذا التفســر أن ُيغِفــل نّيــة واضعــي الصياغــة اســتخدام كلمــة ‹دون مــرر› بــدلا ًمــن مصطلــح يعكــس مفهــوم الضــرورة الــوارد في أحــكام أخــرى مــن أحــكام اتفــاق منظمــة التجــارة العالميــة.531 ومــن المهم أن هيئة الاســتئناف وافقت أيضا ً عــلى رأي هيئــة تســوية المنازعــات بــأن التدابــر البديلــة يمكــن أن تكــون عامــا ًفي تحديــد مــا إذا كان هنــاك تأييــد كاٍف لتدبــر مــا.631 ورأت هيئــة الاســتئناف أنــه مــن غــر الضــروري الإدلاء ببيــان نهــائي بشــأن الوضــع القاـنـوني لإعــان الدوحــة لأنهــا وجــدت أن هيئــة تســوية المنازعــات اعتمــدت بشــكل صحيــح عــلى المبــدأ العــام لتفســر المعاهــدات الــذي ورد في إعــان الدوحــة: وهــو أن الاتفــاق ينبغــي أن ُيفَسّ ــر في ضــوء أهدافــه الــواردة جزئيــا ًفي المــادة 8 مــن الاتفــاق المتعلــق بالجوانــب المتصلــة بالتجــارة مــن حقــوق الملكيــة الفكريــة.731 تطبيق المادة 02 دفعــت هنــدوراس بــأن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في تقييــم طبيعــة وأثــر الإثقــال بالأعـبـاء بعــدم التركيــز عــلى الخاصيــة التمييزيــة للعامــات التجارية.831 غر أن هيئة الاســتئناف خلصت إلى أن هيئة تســوية المنازعات قد فحصــت عــلى النحــو المناســب مصلحــة صاحــب العامــة التجارية المشــروعة في اســتخاص القيمــة الاقتصاديــة مــن الخاصيــة الترويجيــة للعامــة التجاريــة، نـظـرا ًلأن ُمَقدِّ مــي الشــكوى لــم يســعوا إلى إثبــات عجــز فعــي أو محتمــل لــدى المســتهلكين عــن التمييــز بــين منتجــات التبــغ نتيجــًة لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ.931 331 المرجع نفسه ]956.6[ (أُضيف التوكيد). 431 المرجع نفسه ]156.6[، ]956.6[. 531 المرجع نفسه ]356.6[-]556.6[. 631 المرجع نفسه ]356.6[. 731 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]7042.7[-]1142.7[؛ تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]756.6[. انظر إعان الدوحة (521) الفقرة 5(أ). 831 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]466.6[. 931 المرجع نفسه ]276.6[. 041 المرجع نفسه ]007.6[. 141 المرجع نفسه ]607.6[-]707.6[. 241 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]3291.7[, ]4391.7[. 341 تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]475.6[. 441 المرجع نفسه ]785.6[-]885.6[.. 541 المرجع نفسه ]285.6[-]685.6[، ]995.6[. وأـخـرا،ً دفعــت هنــدوراس بــأن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت بإعـطـاء الاتفاقيــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ والمبــادئ التوجيهيــة الخاصــة بهــا وزنــا ً قانونيا ًلا مرر له في استنتاجها أن الأعباء المفروضة على استخدام العامات التجاريــة مدعومــة بمــا فيــه الكفايــة.041 ومــع ذلــك، خلصــت هيئــة الاســتئناف إلى أن اتفاقيــة المنظمــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ والمبــادئ التوجيهيــة التــي وضعتهــا قدمــت ببســاطة دعمــا ًوقائعيــا ً إضافيــا ًوأكــدت الاســتنتاجات التــي توصلــت إليهــا هيئــة تســوية المنازعات بالفعل بشــأن أهميــة أهداف تدابر التغليــف البســيط للتبــغ.141 الاتفاق المتعلق بالجوانب المتصلة بالتجارة من حقوق الملكية الفكرية: المادة 61 أوضحــت الأـطـراف في مرحلــة هيئــة تســوية المنازعــات أنهــا لا تجــادل بــأن المــادة 61 مــن الاتفــاق المتعلــق بالجوانــب المتصلــة بالتجــارة مــن حقــوق الملكيــة الفكريــة (اتفــاق تريبــس) تمنــح حقــا ًإيجابيــا ًلاســتخدام.241 ومــع ذلــك، وبعــد الإدلاء بمزيــد مــن المرافعــات في مرحلــة الاســتئناف، فهمــت هيئــة الاســتئناف أن هنــدوراس تحاجــي بــأن المــادة 61-1 تمنــح مالــك العامــة التجاريــة الحــق في اســتخدام عامتــه التجاريــة، وأن بعــض جوانــب المــادة 61-1 تتطلــب مــن الأعـضـاء حمايــة َتَميُّ ــز العامــة التجاريــة مــن خــال الاســتخدام، وأنــه يجــب عــلى الأعـضـاء ضمــان الحــد الأدنى مــن الحمايــة فيمــا يتعلــق بتمّيــز العامــات التجاريــة واســتخدامها.341 وأكــدت هيئــة الاســتئناف رأي هيئــة تســوية المنازعــات بــأن المــادة 61-1 مــن اتفــاق تريبــس لا تمنــح مالــك العامــة التجاريــة حقــا ًإيجابيــا ًفي اســتخدام عامــة تجاريــة أو تمنــع الحكومــة مــن تنظيــم هــذا الاستخدام أو منعه.441 بل إن المادة 61-1 تكفل أن يزود كل عضو في منظمة التجــارة العالميــة مالــكي العامــات التجاريــة بوســائل تســمح لهــم، بموجــب القانــون المحــي، بممارســة حقهــم الحصــري في منــع الأـطـراف غــر المرخَّ ــص لها مــن اســتخدام عامتهــم التجاريــة.541 التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 51 يَُرتِّــب ـنـزاع أـسـتراليا في إطــار منظمــة التجــارة العالميــة آثــارا ًمختلفــة على أعضاء آخريــن في منظمــة التجــارة العالميــة يســعون إلى تطبيــق تدابــر مماثلــة بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ، وكذلــك عــلى اتســاق التدابــر الأخــرى لمكافحــة التبــغ التــي تضعهــا المنظمــة. وكمــا كان متوقعــا ًقبــل تعميــم تقرير هيئة الاســتئناف، فــإن معظــم نتائــج واســتنتاجات هيئــة تســوية المنازعــات لــم ُتــَثر.641 ومنــذ تطبيــق تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في أـسـتراليا، قــام 61 عضــوا ًآخــر في منظمــة التجــارة العالميــة بتطبيــق تدابرهــم الخاصــة بالتغليــف البســيط للتبــغ وتنفيذهــا جزئيــا ًأو كليــا.ً وهــم فرنســا، والمملكــة المتحــدة، ونيوزيلنــدا، والنرويــج، وأيرلنــدا، والمملكــة العربيــة الســعودية، وهنغاريــا، وتركيــا، وتايلنــد، وأوروغــواي، وســلوفينيا، وإـسـرائيل، وكنــدا، وســنغافورة، وبلجيــكا، وهولنــدا.741 وقــام 31 مــن ـهـؤلاء الأعـضـاء بذلــك منــذ تعميــم تقريــر هيئــة تســوية المنازعــات. وقــد دخلــت تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في ســنغافورة وهولنــدا حيــز النفــاذ الكامــل في 1 تموز/يوليــو 0202 و1 تشــرين الأول/أكتوبــر 0202 عــلى التــوالي، بعــد وقــت قصــر مــن إصــدار هيئــة الاســتئناف لقرارها.841 وقد أصدرت ثاثة بلدان أخرى قوانين بشــأن التغليف البســيط للتبــغ التــي ســتدخل حيــز النفــاذ في وقــت لاحــق، ويجــري النظــر في قوانــين التغليــف البســيط للتبــغ عــلى مختلــف مســتويات الحكومــة في العديــد مــن البلــدان الأخــرى. وُتَبــينِّ هــذه التطــورات أن العالــم يتبــع خطــى أـسـتراليا في تنفيــذ تدابــر جديــدة وأكــثر فعاليــة لمكافحــة التبــغ. ويعنــي تأكيــد هيئــة الاســتئناف عــلى قانونيــة تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في أـسـتراليا بموجــب قانــون منظمــة التجــارة العالميــة أن مــن المرجــح أن تحــذو البلــدان حذوهــا في تنفيــذ تدابــر مماثلــة، وأنهــا قــد تفعــل ذلــك بثقــة بشــأن الوضــع القاـنـوني لتلــك التدابــر بموجــب قانــون المنظمــة. وقــد أصبحــت هــذه الثقــة ذات أهميــة متزايــدة، مــع خـضـوع العديــد مــن الحكومــات التــي تفكــر أو تســعى إلى اـقـتراح تدابــر جديــدة بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ وغرهــا مــن تدابــر مكافحــة التبــغ لتأثــر «مخيــف»، حيــث ُيثنيهــا التهديــد باتخــاذ إـجـراءات قانونيــة عــن تنفيــذ التغـيـرات 641 انظر على سبيل المثال تانيا فون، «الضربة الثالثة: تقارير لجنة منظمة التجارة العالمية التي تدعم مخطط التغليف البسيط لمنتجات التبغ في أستراليا» (9102) 02 مجلة الاستثمار والتجارة في العالم 641، 251؛ الحكومة الأسترالية (6 n) 181-281. 741 لاطِّاع على لمحة عامة أكثر تفصيًا عن هذه التطورات، انظر مجلس فيكتوريا للسرطان، «الجدول الزمني، والتطورات الدولية والقصص الإخبارية الرئيسية» <.gro.civrecnac.www//:sptth stnempolevedlanoitanretnidnaenilemit/stcafnialp/ua> 841 انظر على سبيل المثال التبغ (مراقبة الإعانات والبيع) (المظهر والتعبئة والتغليف ووضع العامات) لائحة 9102 (سنغافورة). 941 انظر جين كيلزي، «المعضلة التنظيمية: الدروس المستفادة من قانون التغليف البسيط لمنتجات التبغ في نيوزيلندا» (7102) 71(2) المراجعة القانونية لجامعة كوينزلاند 12، 22-62؛ ميتشل وشرغولد، حماية استقالية الدول في َسّن تدابر مكافحة التبغ بموجب اتفاقات التجارة والاستثمار’ (5102) 42 مكافحة التبغ 841e ،741e. 051 انظر مثًا تقرير هيئة الاستئناف، الولايات المتحدة – التدابر التي تؤثر على إنتاج وبيع سجائر القرنفل، وثيقة منظمة التجارة العالمية R/BA/604SD/TW (4 نيسان/أبريل 2102) ]532[-]632[. 151 انظر عموما ًبن ماكغريدي، مواجهة وباء التبغ في عصر جديد من تحرير التجارة والاستثمار (منظمة الصحة العالمية، 2102)؛ بن ماكغريدي، «الصحة والقانون التجاري الدولي» في إصدارات جيان لوكا بورسجي وبريجيت توبيس (sde)، دليل البحوث حول قوانين الصحة العالمية (دار نشر إدوارد إلغار، 8102)؛ جيف كولين، ‹مكافحة التبغ، السياسة الصحية العالمية والتنمية: نحو اتساق السياسات في الحوكمة العالمية› (2102) 12 مكافحة التبغ 472؛ بيترسمان (42 n) 2-4؛ نيكولاس جي دايموند، «القول الفصل بشأن قانون أستراليا للتعبئة والتغليف البسيط في منظمة التجارة العالمية»، معهد أونيل (الصفحة الشبكية، 6 أغسطس 0202) </otw-eht-ta-wal-gnigakcap-nialp-sailartsua-no-yas-lanfi-eht/ude.nwotegroeg.wal.llieno//:sptth> 251 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]0131.7[. 351 المرجع نفسه ]1131.7[، ]7852.7[. 451 انظر سوزان تشو وجوناثون ليرمان، «الصحة العامة، والملكية الفكرية، والتحديات التي يطرحها قانون التجارة والاستثمار لأستراليا وقوانين تغليف التبغ في أوروغواي» في إصدارات دونالد ر روثويل، وإيموجين سوندرز، وإيزمي شرلو (sde)، الحولية الأسترالية للقانون الدولي على الإنترنت (بريل، 0202) 57. التنظيميــة.941 وتستكشــف الأقســام التاليــة بتعمُّ ــق أكــر الآثــار العمليــة والقانونيــة للـنـزاع المعــروض عــلى منظمــة التجــارة العالميــة. ألف- الآثار الاستدلالّية والعملّية العلاقة بين قانون الصحة والقانون التجاري تؤكــد ـقـرارات هيئــة تســوية المنازعــات وهيئــة الاســتئناف أن تعزيــز الصحــة العامــة، الــذي تســعى إلى تحقيقــه تدابــر مكافحــة التبــغ، معــترف بــه جيــدا ً كهــدف مشــروع لأـغـراض اتفاقــات منظمــة التجــارة العالميــة. وقــد برهنــت هيئات منظمة التجارة العالمية في الماضي على هذا الاعتراف،051 ولكن القانون التجــاري كان ُيــرى أحيانــا ًعــلى أنــه يتعــارض مــع مبــادرات الصحــة العامــة.151 ولــم تـعـترض هيئــة الاســتئناف عــلى اســتنتاجات هيئــة تســوية المنازعــات بــأن الهــدف العــام لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ المتمثــل في حمايــة الصحــة العامــة هــو هــدف مشــروع لأـغـراض الاتفــاق بشــأن الحواجــز التقنيــة أمــام التجــارة وأنــه ســبب وجيــه لـفـرض متطلبــات خاصــة بموجــب المــادة 02 مــن اتفــاق تريبــس. وبالإضافــة إلى إظهــار أن الصحــة العامــة ومكافحــة التبــغ هدفــان مشــروعان، تؤكــد الـقـرارات أيضــا ًأهميــة تلــك الأهــداف وثقلهــا القــوي نســبيا ًفي التقييمــات التقديريــة المطلــوب أن تضطلــع بهــا هيئــات منظمــة التجــارة العالميــة. ومــن الجديــر بالذكــر أن هيئــة تســوية المنازعــات خلصــت إلى أن العواقــب الصحيــة التــي قــد تترتــب عــلى عــدم تنفيــذ تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ «خـطـرة بشــكل اســتثنائي»،251 وأشــارت إلى اـعـتراف هيئــة الاســتئناف الســابق بــأن تلــك الأهــداف الصحيــة «عــلى أعــلى درجــة مــن الحيويــة والأهميــة».351 وقــد كان لأهميــة الصحــة العامــة ومكافحــة التبــغ وزن ترجيحــي كبــر بصفــة خاصــة في تقييم هيئة تســوية المنازعات لانعدام وجود مررات. وبالتالي، يكشــف النزاع أن اتفاقــات منظمــة التجــارة العالميــة ُتفَسّ ــر بطريقــة ـتـترك مجــالا ًكـبـرا ًلتدابــر الصحــة العامــة.451 التجارة العالميةالنزاع فـي إطار منظمة الآثار المترتبة على 3 61 اتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطارية بشأن مكافحة التبغ والتغليف البسيط للتبغ كتدبير فعال لمكافحة التبغ لعــل الجانــب الأكــثر أهميــًة هــو أن الـقـرارات توضــح أيضا ًأن التغليف البســيط للتبــغ معــترف بــه كتدبــر فعــال لمكافحــة التبــغ، وأنــه يمكــن تنفيــذه مــن ِقَبــل الأعـضـاء دون أن يكــون بالضــرورة متعارضــا ً مــع التزاماتهــم ِقَبــل منظمــة التجــارة العالميــة. إن مــا خلصــت إليــه هيئــة تســوية المنازعــات مــن أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في أـسـتراليا «قــادرة عــلى المســاهمة، بــل إنهــا تســاهم في الواقــع» في تحقيــق أهدافهــا في مجــال الصحــة العامــة، يوفــر أساســا ً للنتائــج المســتقبلية التــي تفيــد بــأن أنظمــة التغليــف البســيط للتبــغ في البلــدان الأخــرى ستســاهم في تحقيــق أهــداف مماثلــة.551 كمــا تؤكــد الـقـرارات أن اتفاقيــة المنظمــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ يمكــن أن توفــر أساســا ًمتينــا ًلإثبــات أهميــة التصــدي لوـبـاء التبــغ، ومكافحــة التبــغ كهــدف صحــي مشــروع، وتقبُّ ــل تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ وغرهــا مــن التدابــر باعتبارهــا تدابــر فعالــة لمكافحــة التبــغ.651 ويتســق ذلــك مــع اســتخدام اتفاقيــة المنظمــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ في ســياق التحديــات القانونيــة الأخــرى في منظمــة التجــارة العالميــة وفي المحافــل الأخــرى.751 وأشــارت هيئــة تســوية المنازعــات إلى أنــه «ليــس مــن غــر المألــوف في منازعــات منظمــة التجــارة العالميــة أن تحيــل الأـطـراف إلى صـكـوك دوليــة غــر صــادرة عــن منظمــة التجــارة العالميــة، وأن تعتمــد عليهــا هيئــات التحكيــم وهيئــة الاســتئناف كدليــل وقائعــي» وأن «الاتفاقيــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ وبعــض المبــادئ التوجيهيــة في إطــار الاتفاقيــة قــد نوقشــت عــلى وجــه التحديــد واعُتِمــَد عليهــا كدليــل في نزاعــين ســابقين عــلى الأقــل ُعِرضــا عــلى منظمــة التجــارة العالمية».851 وقــد اســتخدمت هيئــة تســوية المنازعــات اتفاقيــة المنظمــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ لمعالجــة خطــورة وـبـاء التبــغ وعواقــب الفشــل في التصــدي لتعاطــي التبــغ والتـعـرض لــه، وكذلــك لاســتفادة من اســتنتاجاته بأن تغليف التبــغ هــو شــكل مــن أشــكال الترويــج، وأن التغليــف البســيط للتبغ هو وســيلة مستحســنة للحــد مــن جاذبيــة منتجــات التبــغ، وأن التغليــف البســيط للتبــغ قــد يزيــد مــن فعاليــة التحذـيـرات الصحيــة البيانيــة.951 إن تأكيــد هيئــة الاســتئناف لنهــج هيئــة تســوية المنازعــات يعــزز الــدور الخــاص الــذي يمكــن أن تضطلــع بــه اتفاقيــة منظمــة الصحــة العالميــة الإطاريــة بشــأن 551 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]5201.7[. 651 سوزان تشو، «اتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطارية بشأن مكافحة التبغ في قرار هيئة تسوية المنازعات التابعة لمنظمة التجارة العالمية بخصوص أستراليا التغليف البسيط»، مركز اتفاقية المنظمة الإطارية بشأن مكافحة التبغ للتعريف بالطعون القانونية (الصفحة الشبكية) <-nialp-otw-ni-ctcf-ohw/segnellahc-lagel/hk/gro.lortnococcabotnu//:sptth noisiced-gnigakcap>. انظر مثا ًتقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]7051.7[-]8051.7[. 751 انظر عموما ًسوزان تشو وجوناثان ليرمان وإفيتا ريكافورت، «تأثر اتفاقية المنظمة الإطارية بشأن مكافحة التبغ في تفنيد الطعون القانونية على تدابر مكافحة التبغ» (9102) 82 مكافحة التبغ 311s. 851 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]214.7[. 951 المرجع نفسه ]9031.7[-]0131.7[، ]366.7[-]666.7[، ]5952.7[، ]008.7[. انظر عموما ًمركز مكابي للقانون والسرطان (94 n) 62؛ لوكاسز غروسزكسينسكي ومارغريتا مليللو «اتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطارية بشأن مكافحة التبغ ودورها في قانون منظمة التجارة العالمية: بعض الماحظات على تقرير منظمة التجارة العالمية بشأن التغليف البسيط» (8102) 9 (3) المجلة الأوروبية لتنظيم المخاطر 465، 275. 061 تشو (651 n). انظر تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]707.6[؛ تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]214.7[-]714.7[. 161 انظر عموما ً64 n أعاه. انظر تقرير هيئة تسوية المنازعات أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]304.7[-]504.7[. وتجدر الإشارة إلى أن استنتاجات هيئة تسوية المنازعات بشأن المادة 2-5 من الاتفاق المتعلق بالحواجز التقنية للتجارة لم ُيطَعن عليها في الاستئناف. 261 انظر تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]007.6[-]707.6[. ومن الجدير بالذكر أن هيئة تسوية المنازعات أفادت أيضا ًبأنه «ليس من غر المألوف للمنازعات في إطار منظمة التجارة العالمية أن تعتمد... لجان التحكيم وهيئة الاستئناف على صكوك دولية غر صادرة عن منظمة التجارة العالمية... لاستنارة بها في تفسر أحكام محددة بموجب اتفاق مشمول»، ولكنها لم تستخدم اتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطارية بشأن مكافحة التبغ بهذه الطريقة: تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]214.7[ (أضيف التوكيد). 361 تشو (651 n)؛ ناتالي ديفيلييه وتد جليسون، «الاستخدام المتسق والمتكرر للمعاير القانونية الخارجية: دراسة التكامل المعياري لاتفاقية منظمة الصحة العالمية الإطارية بشأن مكافحة التبغ فيما بعد التغليف البسيط لمنتجات التبغ في أستراليا» (9102) 35 مجلة التجارة العالمية 335، 735. وفي وقت المنازعات (وحتى وقت كتابة هذا التقرير)، لم تكن كوبا والجمهورية الدومينيكية وإندونيسيا أطرافا ًفي الاتفاقية الإطارية (وّقعت كوبا على الاتفاقية ولكنها لم تصادق عليها). 461 انظر على سبيل المثال الحكومة الأسترالية، الاستعراض الاحق لتنفيذ التغليف البسيط لمنتجات التبغ 6102 (تقرير، 6102)؛ فيكتوريا م وايت وآخرون، «التأثر الطويل الأجل للتغليف البسيط للسجائر مع تكبر التحذيرات الصحية البيانية: استنتاجات من الاستقصاءات المقطعية للمراهقين الأستراليين بين عامي 1102 و7102» (9102) 82 مكافحة التبغ 77e؛ فابيان الخوري ليسور وآخرون، «التغليف البسيط لمنتجات التبغ، وزيادة التحذيرات الصحية البيانية وتصورات المراهقين وبدء التدخين: TCIPeD، دراسة فرنسية على مستوى الباد’ (9102) 82 مكافحة التبغ 13e. مكافحــة التبــغ في المنازعــات المعروضــة عــلى منظمــة التجــارة العالميــة. ولا يمكــن اســتخدام الاتفاقيــة الإطاريــة في التريــر القاـنـوني لأي تدبــر يتعــارض عــلى نحــو آخــر مــع التزامــات الأعـضـاء في منظمــة التجــارة العالميــة. إلا أنــه يمكــن اســتخدامها كدليــل لتقييــم أو توصيــف تدبــر مكافحــة التبــغ المعنــي.061 وكمــا هــو موضــح أعــاه، فــإن الوضــع القاـنـوني لاتفاقيــة الإطاريــة والمبــادئ التوجيهيــة المُلَحقــة بهــا لــم يؤثــر، بالنســبة لهيئــة تســوية المنازعــات، عــلى اســتخدام تلــك الصـكـوك لأـغـراض أخــرى (مثــا ً كأســاس لاســتنتاجات الوقائعيــة) أو في ســياقات أخــرى (مثــا ً في إطــار أحــكام أخــرى).161 وهكــذا اســتخدمت هيئــة تســوية المنازعــات الاتفاقيــة الإطاريــة والمبــادئ التوجيهيــة المُلَحقــة بهــا لدعــم اســتنتاجاتها الوقائعيــة حتــى وإن َتَبــينَّ َ أن هــذه الأـخـرة لا تشــكل «معيــارا ً دوليــا»ً بموجــب المــادة 2-5 مــن الاتفــاق المتعلــق بالحواجــز التقنيــة للتجــارة. كمــا أن الــدور المحــدد الــذي تضطلــع بــه الاتفاقيــة الإطاريــة يؤكده رفض هيئة الاستئناف لحجة هندوراس بأن هيئة تسوية المنازعات قد وضعــت وزنــا ًقانونيــا ًلا داعــي لــه عــلى الاتفاقيــة الإطاريــة والمبــادئ التوجيهيــة المُلَحقــة بهــا في تحليــل هيئــة تســوية المنازعــات لـــمصطلح «الدعــم الــكافي» بموجــب المــادة 02 مــن الاتفــاق المتعلــق بالجوانــب المتصلــة بالتجــارة مــن حقوق الملكيــة الفكريــة. وقــد اســتخدمت هيئــة تســوية المنازعــات بشــكل صحيــح الاتفاقيــة الإطاريــة لدعــم اســتنتاجاتها الوقائعيــة ولــم تســتخدم الاتفاقيــة المذكــورة كأداة قانونيــة ُملِزمــة أو كأداة تفســرية.261 ومــن المهــم أنــه لا حاجــة للأـطـراف في ـنـزاع مــا لأن تكــون ُملَزمــة باتفــاق معــّين أو بمعاهــدة معيّنــة حتــى ُيســتخدم ذلــك الاتفــاق كدليــل ُيســتعان بــه لإجراء تقييمــات وقائعية من ِقَبل الهيئــات المعنيــة بالنزاعــات.361 أهمّية الَبيِّ نات يؤكــد ـقـرار هيئــة الاســتئناف أيضــا ً أن مــن حــق هيئــة تســوية المنازعــات النظــر في مجمــل الَبيِّنــات لــدى تحديــد مســاهمة التدبــر المطعــون فيــه في تحقيــق هدفــه. ويعنــي ذلــك أن بلدانــا ً أخــرى قــد تســتخدم الأدلــة الســابقة للتنفيــذ المتاحــة بالفعــل بشــأن الحصائــل القريبــة والبعيــدة لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ مــن أجــل تحديــد فاعليــة التغليــف البســيط للتبــغ. وقــد تعتمــد بلــدان أخــرى أيضــا ً عــلى الَبيِّنــات الاحقــة للتنفيــذ بشــأن الأثــر الفعــي لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في أـسـتراليا، وفي البلــدان الأخــرى التــي تــم فيهــا بالفعــل تنفيــذ هــذه التدابــر. ولا ـتـزال هــذه الشــواهد في تزايــد.461 والأهــم مــن ذلــك أن ـقـرار هيئــة الاســتئناف يؤكــد أن دور هيئــة تســوية المنازعــات التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 71 للوقــوف عــلى الحقائــق يمنحهــا هامشــا ً مــن الســلطة التقديريــة في كيفيــة تناولهــا للقرائــن المتاحــة. ويؤكــد النهــج الــذي تّتبعــه هيئــة تســوية المنازعــات في حالــة أـسـتراليا أن مــن المرجــح أن ُتمَنــح الأـطـراف درجــة مــن المرونــة فيمــا يتعلــق بالقيــود المفروضــة عــلى بعــض الَبيِّنــات.561 ويعنــي الــدور المقـبـول لاتفاقيــة منظمــة الصحــة العالمــي الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ أيضــا ً أنــه يمكــن للأعـضـاء ذوي المــوارد الأقــل الاعتمــاد عليــه لدعــم مــا قــد يتســنى لـهـؤلاء الأعـضـاء جمعــه مــن َبيِّنــات قليلــة.661 وبمــا أن نقــص الَبيِّنــات هــو طعــن شــائع مــن جانــب المُشــَتكين بشــأن التغليــف البســيط للتبــغ في منظمــة التجــارة العالميــة وســائر المنازعــات القانونيــة، وأن الَبيِّنــات الجوهريــة مطلوبــة عمومــا ً لدحض الأدلة المقّدمة من المّدعين، فإن هذه الاستنتاجات لها أهمية خاصة بالنســبة للبلــدان التــي تســعى إلى تنفيــذ التغليــف البســيط للتبــغ.761 الاّتفاق المتعلق بالحواجز التقنّية للتجارة والَبيِّ نات العلمّية يّتصــل أثــر آخــر بالنهــج المتَّ َبــع إزاء الَبّينــات العلميــة بصفــة خاصــة، ولا ســيما في ســياق الاتفــاق بشــأن الحواجــز التقنيــة أمــام التجــارة. وقالــت هيئــة تســوية المنازعات في تقريرها إن تقييمها للَبيِّنات العلمية، لأغراض تحديد مســاهمة تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في تحقيــق هــدف أـسـتراليا، قــد يشــمل النظــر فيمــا إذا كانــت هــذه الَبيِّنــات «تــأتي مــن مصــدر مؤهَّ ــل ومـحـترم»، ومــا إذا كانــت لديهــا «الدقــة العلميــة والمنهجيــة الازمــة لاعتبارهــا مــادة علميــة ذات ســمعة طيبــة» أو تعكــس «مــادة علميــة مشــروعة وفقــا ً لمعايــر المجتمــع العلمــي ذي الصلــة»، و›مــا إذا كان الاســتدلال المعــرَّ عنــه عــلى أســاس ... الأدلــة موضوعــي ومتماســك».861 وقــد اســتعارت هيئــة تســوية المنازعــات هــذه الاعتبــارات مباـشـرًة مــن هيئــة الاســتئناف التــي أوجزتهــا في ســياق اتفــاق آخــر لمنظمــة التجــارة العالميــة، هــو اتفــاق تطبيــق التدابــر الصحيــة وتدابــر الصحــة النباتيــة.961 وقالــت هيئــة تســوية المنازعــات إن هــذه الأنــواع مــن الاعتبــارات لتقييــم الَبيِّنــات العلميــة قــد تنطبــق أيضــا،ً مــع إدخــال التعديــات الازمــة، عــلى الاتفــاق بشــأن الحواجــز التقنيــة أمــام التجــارة.071 ولــم تتنــاول هيئــة الاســتئناف في هذا النزاع مباـشـرًة مشــروعية أو ســامة هذا النهج، مما يعني أن هيئــات التحكيــم المقبلــة قــد تســعى إلى اعتمــاده.171 وعــلى أيــة حــال، مــن الممكــن أن يقــع النهــج في نطــاق هامــش الســلطة التقديريــة الممنوحــة لهيئــة تسوية المنازعات في دورها كجهة لتقصي الحقائق، بل قد يسهم في التوصل إلى اســتنتاج بموجــب المــادة 11 بــأن هيئــة تســوية المنازعــات قــد أـجـرت تقييمــا ً موضوعيــا ً للوقائــع المعروضــة عليهــا.271 561 أندرو هيغنز، وأندرو ميتشل وجيمس مونرو، «التغليف البسيط لمنتجات التبغ في أستراليا: العلوم والتدابر الصحية في القانون الاقتصادي الدولي» في إصدارات برايان مركوريو وكوي-جونغ ني(sde)، العلوم والتكنولوجيا في القانون الاقتصادي الدولي: موازنة المصالح المتنافسة (مجموعة تايلور وفرانسيس، 3102) 221-321. 661 تشو (651 n). 761 بن ماكغريدي، «التغليف البسيط لمنتجات التبغ والدور المتوسع لمنظمة التجارة العالمية في الرقابة التنظيمية» في إصدارات دونالد ر روثويل وإيموجين سوندرز وإيزمي شرلو (sde)، الحولية الأسترالية للقانون الدولي على الإنترنت (بريل، 0202) 67، 87. 861 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]615.7[ نقًا عن تقرير هيئة الاستئناف، الولايات المتحدة – استمرار تعليق الالتزامات في الجماعة الأوروبية – نزاع الهرمونات، وثيقة منظمة التجارة العالمية R/BA/023SD/TW (61 تشرين الأول/أكتوبر 8002) ]195[-]295[. 961 اتفاق مراكش المنئ لمنظمة التجارة العالمية، الذي ُفِتح باب التوقيع عليه في 51 نيسان/أبريل 4991، 7681 مجموعة معاهدات الأمم المتحدة 3 (دخل حيز النفاذ في 1 كانون الثاني/يناير 5991) المرفق 1ألف (‹اتفاق تطبيق التدابر الصجية وتدابر الصحة النباتية›). انظر تقرير هيئة الاستئناف، الجماعات الأوروبية – التدابر المتعلقة باللحوم ومنتجات اللحوم (الهرمونات)، وثائق منظمة التجارة العالمية R/BA/84SD/TW R/BA/62SD/TW ]901[. 071 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]715.7[. تجدر الإشارة إلى أن هيئة تسوية المنازعات أشارت إلى تقييمها لمساهمة تدابر التغليف البسيط لمنتجات التبغ بموجب المادة 2-2 من الاتفاق المتعلق بالحواجز التقنية للتجارة عندما أجرت نفس التحليل في سياق المادة 02 من الاتفاق المتعلق بالجوانب المتصلة بالتجارة من حقوق الملكية الفكرية: المرجع [3952.7[. 171 انظر تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]22.6[ والحاشية في المرجع ]32.6[. 271 يبدو أن تلك كانت ُمجَريات الحال في هذا النزاع: انظر المرجع نفسه، على سبيل المثال المراجع ]37.6[-]77.6[. 371 مركز مكابي للقانون والسرطان (94 n) 42. انظر تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]71.6[؛ تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ [9251.7[, ]7271.7[, ]2952.7[. 471 هيغنز وميتشل ومنرو (661 n) 121. 571 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]605.7[. 671 تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]205.6[. 771 المرجع نفسه. انظر تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]8631.7[-]9631.7[, ]1371.7[. أهمّية وجود إطار قوي وشامل للسياسات العامة إن أحقيــة وماءمــة هيئــة تســوية المنازعــات للنظــر في مجمــل الأدلــة يعنــي أن اتخــاذ مجموعــة مــن تدابــر مكافحــة التبــغ ســيكون مهمــا ًفي الدـفـاع عــن مشــروعية نظــام التغليــف البســيط للتبــغ، وخاصــًة في إطــار الأحــكام التــي تســتوجب النظــر في تدابــر بديلــة (مثــل المــادة 2-2 مــن الاتفــاق بشــأن الحواجــز التقنيــة أمــام التجــارة). ولــم تشــكك هيئــة الاســتئناف أو تطعــن في مــا ُوِصــف بأنــه «موـضـوع رئيــي في اســتدلال هيئــة تســوية المنازعــات»: النظــر في تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في ســياقها التنظيمــي.371 ولذلــك فــإن الـقـرارات تعطــي اعترافــا ًلـلـرأي العــام بــأن مجموعــة شــاملة مــن التدابــر تزيــد مــن فعاليــة إطــار مكافحــة التبــغ.471 وأكــدت هيئــة تســوية المنازعــات أن مجموعــة التدابــر الشــاملة الأوســع نطاقــا ً التــي اتخذتهــا أـسـتراليا لهــا صلــة بتقييمهــا لطريقــة تطبيــق وتفعيــل تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ.571 ولــم تشــكك هيئــة الاســتئناف في نظــر هيئــة تســوية المنازعــات في مــدى مــا أوجدتــه تدابــر التغليف البســيط للتبغ مــن «أوجه تآزر» مــع تدابــر أخــرى في تقييــم مســاهمتها. بــل إن هيئــة الاســتئناف شــككت في خلــوص هيئــة تســوية المنازعــات إلى أن التدابــر البديلــة لــم تقــدم مســاهمة أقــل دون النظــر في تفاعــل تلــك البدائــل مــع تدابــر أخــرى.671 وأكــدت هيئــة الاســتئناف المبــدأ القائــل بــأن المهــم هــو الدرجــة الإجماليــة للمســاهمة، التــي وجــدت أن هيئــة تســوية المنازعــات قــد أـسـاءت تطبيقهــا.771 ويعنــي ذلــك أن مــدى مــا يظهــر مــن تدبــر مــا كـجـزء مــن مجموعــة أوســع مــن التدابــر، والطريقــة التــي يتفاعــل بهــا مــع تلــك التدابــر، ســيظان مهمــين في الدـفـاع عــن تدبــر مــا أمــام إحــدى هيئــات منظمــة التجــارة العالميــة. وليس مــن الواضح مــا إذا كان التغليــف البســيط للتبــغ ســيكون بالضــرورة هــو المــاذ النهــائي، أم أنــه ســيُرز كخطــوة أـخـرة في الإطــار التنظيمــي للبلــد، وخاصــًة بموجــب المــادة 02 مــن اتفــاق تريبــس. بيــد أن الـنـزاع يكشــف أنــه ينبغــي عــلى البلــدان ضمــان تطبيــق تدابــر أخــرى أقــل تقييــدا ًللتجــارة قبــل تنفيــذ التغليــف البســيط للتبــغ. وترد أدناه مناقشــات إضافية لآثار قرار هيئة الاســتئناف فيما يتعلق بالتدابر البديلــة. الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 81 توصيف الغرض المنشود تتســم الطريقــة التــي يتــم بهــا صياغــة وتوصيــف الـغـرض المشــروع مــن تدبــر مــا بالأهمية، لأن هذا التوصيف قد يؤثر على تقييم هيئة تســوية المنازعات لما إذا كان التدبــر يســاهم في تحقيــق الـغـرض منــه. وقــد وجــدت هيئــة الاســتئناف أن هيئــة تســوية المنازعــات أخطــأت في اســتخدام آليــات تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في تقييــم المســاهمة الإجماليــة للتدابــر البديلــة. إلا أن تلــك الآليــات وّفــرت ســياقا ًمهمــا ًوصحيحــا ًلتقييــم هيئــة تســوية المنازعــات لمســاهمة تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في تحقيــق الـغـرض منهــا. وأيــدت هيئــة الاســتئناف تركيــز هيئــة تســوية المنازعــات عــلى الآثــار المتوســطة لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ (مثــل الحصائــل القريبــة والبعيــدة)، بالإضافــة إلى النتائــج الســلوكية المتعلقــة بانتشــار التدخــين. ولذلــك، مــن المهــم أن تـصـاغ تدابــر التغليــف البسيط في سياقها التنظيمي الصحيح، وأن ُتوضَّ ح الوسائل التي ُيقَصد بها تحقيــق غرضهــا العــام في التشــريعات وفي مــواد السياســة العامــة. الطعون القانونّية أقّل احتماًلا، ولكّنها قد تتطّلب موارد رغــم أن الـنـزاع أظهــر أن الَبيِّنــات المتاحــة تدعــم التغليــف البســيط للتبــغ، وأن الأعـضـاء الآخريــن قــد يســتخدمون تلــك الَبيِّنــات، فإنــه يكشــف أيضــا ًأن تأييــد الطعــون القانونيــة المقدَّ مــة مــن دوائــر صناعــة التبــغ قــد يكــون مكلِّفــا ً ومســتهِلكا ًللموارد ويســتغرق وقتا ًطويا.ً ومن المرجح أن ُتثني قرارات هيئة تسوية المنازعات وهيئة الاستئناف شركات التبغ عن إبداء اِدّ عاءات مماثلة، وينبغــي مواصلــة تشــجيع الأعـضـاء عــلى تطبيــق تدابرهــم الخاصــة بالتغليــف البســيط للتبــغ. غــر أنــه ينبغــي لأعـضـاء منظمــة التجــارة العالميــة، ولا ســيما البلــدان الناميــة والبلــدان المنخفضــة الدخــل، أن يظلــوا عــلى وعــي باحتمــال الاضـطـرار إلى الدـفـاع عــن اّدـعـاءات معّقــدة في مرحلتــي هيئــة تســوية المنازعات والاستئنـــاف.871 وفي ضــوء المنازعــات الأخــرى المتعلقــة بمكافحــة التبــغ، يتعــين أن تكــون الحكومــات عــلى وعــي أيضــا ًبإمكانيــة وجــود طعــون أخــرى في إطــار القوانــين الدوليــة والمحليــة.971 ورغــم عــدم ارتيــاح هيئــة الاســتئناف الظاهــر إزاء ضخامــة وتشــعُّ ب ادـعـاءات ُمَقدِّ مــي الطعــن، فليــس هنــاك مــا يشــر إلى أن ُمَقدِّ مــي الشــكاوى والطاعنــين المقبلين لن يســعوا بالضرورة إلى تقديم اّدعاءات ذات طابع وحجم مماثلين في المســتقبل. ومــن الجديــر بالذكــر أن المــادة 11 مــن التفاهــم المتعلــق بتســوية المنازعــات، عــلى الرغــم مــن «اـلـرأي المســتقل» لأحــد أعـضـاء الشــعبة، أتاحــت الفرصــة لمُقدِّ مــي الطعــون لتقديــم مزيــد مــن الاعتراضــات عــلى اســتنتاجات هيئة تســوية المنازعات بشــأن الاســتنتاجات الوقائعية. 081 وقد تنطوي طعون مماثلــة في المســتقبل عــلى أدلــة كـبـرة وتتطلــب إعــادة النظــر بدقــة في تقييــم 871 ماكغريدي، ‹الصحة والقانون التجاري الدولي› (151 n) 701؛ بيكي فريمان، «فوز أستراليا الحاسم بشأن التغليف البسيط يمهد الطريق أمام بلدان أخرى لتحذو حذوهاا»، المحادثة (الصفحة الشبكية، 61 حزيران/يونيو 0202)؛ جنفييف ويلكنسون، «الهزيمة الحاسمة الكرى لدوائر التبغ بشأن قوانين التغليف البسيط لن توقف حربها ضد الصحة العامة»، noitasrevnoC ehT (الصفحة الشبكية، 6 تموز/يوليو 0202). 971 ماكغريدي (761 n) 77-87. انظر على سبيل المثال R (شركة srO & occaboT naciremA hsitirB) ضد وزير الدولة لشؤون الصحة ]6102[ 9611 CHWE (إداري)؛ شركة sirroM pilihP lràS sdnarB ضد أوروغواي (DISCI محكمة التحكيم، القضية رقم 7/01/BRA، بتاريخ 8 تموز/ يوليو 6102)؛ شركة occaboT naciremA hsitirB ضد النائب العام، المحكمة الدستورية لأوغندا، 82 أيار/مايو 9102؛ شركة ctaM hsidewS ضد وزارة الصحة وخدمات الرعاية، القضية رقم 71-FYBO-IVT514011 (محكمة أوسلو المحلية ومحكمة الاستئناف، 6 تشرين الثاني/ نوفمر 7102). 081 انظر 17 n أعاه. 181 تانيا فون وآلان يانوفيتش، ‹تنحية الوقائع جانبا:ً الحّد من الطعون في منظمة التجارة العالمية على المسائل المتصلة بالقانون (6002) 04(2) مجلة التجارة العالمية 932، 742; فون (641 n) 551. يشّكل التأييد الظاهري من جانب هيئة الاستئناف لهذا النهج محور المأزق الحالي المطروح من جانب الولايات المتحدة، التي أعربت عن موافقتها على الرأي المستقل الذي أبداه العضو المخالف: انظر 91 n أعاه؛ انظر أيضا ًمكتب الممثل التجاري للولايات المتحدة، «بيانات الولايات المتحدة في اجتماع هيئة تسوية المنازعات التابعة لمنظمة التجارة العالمية» (92 حزيران/يونيو 0202) 81-71 fdp.81231cilbup._nfi.viled-sa._tmtS._BSD.92nuJ/092/setis/sdaolpu/tnetnoc-pw/vog.noissimsu.aveneg//:sptth. ولاطِّاع على لمحة عامة لشواغل الولايات المتحدة، انظر مكتب الممثل التجاري للولايات المتحدة، «تقرير عن هيئة الاستئناف التابعة لمنظمة التجارة العالمية» (تقرير، شباط/فراير 0202). 281 انظر عموما إصدارات ألرتو أليمانو وإنريكو بوناديو (sde)، الملكية الفكرية الجديدة في مجال لصحة: ما وراء التغليف البسيط (دار إدوارد إلغار للنشر، 6102). 381 تشو وليرمان (451 n) 47. 481 ماكغريدي (761 n) 67. 581 ويلكنسون (871 n). هيئــة تســوية المنازعــات لتلــك الأدلــة. وقــد أصبــح هــذا النهــج إزاء التقــاضي في منظمــة التجــارة العالميــة شــائعا ًبصــورة متزايــدة.181 باء- الآثار القانونّية تترتــب عــلى ـقـرارات منظمــة التجــارة العالميــة أيضــا ًبعــض الآثــار القانونيــة التــي قــد تكــون ذات شــأن بالنســبة للتنفيــذ العمــي لتدابــر مكافحــة التبــغ عمومــا،ً وكذلــك تدابــر المكافحــة غــر المتعلقــة بالتبــغ الراميــة إلى حمايــة الصحــة العامــة، مثــل تلــك المتعلقــة بالغــذاء والكـحـول والمســتحضرات الصيدلانيــة.281 قصر الالتزام على الشروط الحدّية بموجب اّتفاقات منظمة التجارة العالمّية على الأرجح تشــر ـقـرارات هيئــة تســوية المنازعــات وهيئــة الاســتئناف في الـنـزاع المعــروض أمــام منظمــة التجــارة العالميــة إلى أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ (وغرهــا مــن تدابــر مكافحــة التبــغ) ســُتلِزم عمومــا ً ببعــض أحــكام منظمــة التجــارة العالميــة (مثــل المــادة 2-2 مــن الاتفــاق بشــأن الحواجــز التقنيــة أمــام التجــارة، والمــادة 02 مــن اتفــاق تريبــس) لأنهــا ســتلبي المراحــل الأوليــة أو الحديــة مــن الاختبــارات القانونيــة ذات الصلــة (أي تلــك التــي تحــدد مــا إذا كان تدبر معّين يتضّمنه حكم ما). وعلى سبيل المثال، َتَبينَّ َ أن تدابر التغليف البسيط للتبغ التي اتخذتها أـسـتراليا تشــكل «لائحة تقنية» لأغراض الاتفاق بشــأن الحواجز التقنيــة أمــام التجــارة و»ُمتطلبــا ً خاصــا»ً لأـغـراض اتفــاق تريبــس. وقــد أشــر إلى أن تفســر هيئــة تســوية المنازعــات ‹الفضفــاض› لهــذه الخطــوات ينطــوي عــلى إمكانيــة إخـضـاع المزيــد مــن التدابــر لطعــن منظمــة التجــارة العالميــة.381 ومــع ذلــك، وفي ضــوء الآثــار الاســتدلالية المبّينــة أعــاه، مــن غــر المرجــح أن تقــع تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ وغرهــا مــن تدابــر مكافحــة التبــغ تحــت طائلــة المتطلبــات الأكــثر موضوعيــة في إطار الأحكام ذات الصلة، مثل اـشـتراط الاتفــاق بشــأن الحواجــز التقنيــة أمــام التجــارة بــأن تكــون أي لائحــة تقنيــة غــر مقيِّ ــدة للتجــارة أكــثر ممــا هــو ضــروري، أو مــا يقــي بــه اتفــاق تريبــس مــن ألا يكــون المتطلــب الخــاص عبئــا ً دون مــرر عــلى اســتخدام العامــات التجاريــة. ورغــم أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ شــكَّ لت «لوائــح تقنيــة» و»متطلبــات خاصــة»، فقــد َتَبــينَّ َ أنهــا ليســت أكــثر تقييــدا ًللتجــارة ممــا هــو ضــروري، وأنهــا ليســت بــا مــرِّ ر. ولذلــك، فإنــه إذا توفــر دعــم اســتدلالي كاٍف لتدابــر تتعلــق بالصحــة العامــة مثــل التغليــف البســيط للتبــغ، فمــن المرجــح أن يتم التمســك باتســاق تلــك التدابــر مــع التزامــات منظمــة التجــارة العالميــة.481 ويبقــى أن نرى مــا إذا كان الحــّد مــن التأثــر «المخيــف» عــلى الحكومــات نتيجــة نجــاح أـسـتراليا ســيقلل مــن عــدد الطعــون التي تســمح هــذه العناصر الحديــة لهيئات منظمة التجــارة العالميــة بقبولهــا.581 التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية 91 الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية إيضاح مضمون الاختبارات القانونّية لمنّظمة التجارة العالمّية رغــم أن مــن المرجــح ألا يفــي التغليــف البســيط للتبــغ إلا بالمراحــل الحديــة لاختبــارات منظمــة التجــارة العالميــة، فــإن ـقـرارات هيئــة تســوية المنازعــات وهيئــة الاســتئناف قــد أوضحــت مــع ذلــك جوانــب معّينــة مــن المتطلبــات الأكــثر موضوعيــًة ضمــن أحــكام منظمــة التجــارة العالميــة. وتترتــب عــلى ذلــك آثــار عــلى الطريقــة التــي يمكــن بهــا تقييــم تدابــر مكافحــة التبــغ وغرهــا مــن التدابــر الصحيــة في المســتقبل. وهــذه الآثــار مهمــة لأن التقييمــات التــي تجريهــا هيئــات منظمة التجارة العالمية أخذت تضطلع بدور متزايد الأهمية في مراقبة تدابر الصحــة العامــة وتنظيمهــا. وينعكــس ذلــك في زيــادة إدـمـاج مختلــف قواعــد القانــون الــدولي العــام وأـطـره (بمــا في ذلــك اتفاقيــة منظمــة الصحــة العالميــة الإطاريــة بشــأن مكافحــة التبــغ) في النظــام التجــاري المتعــدد الأـطـراف، فضــا ً عــن تركيــز هيئــات التحكيــم عــلى نطــاق أوســع عــلى الســؤال الفضفــاض ـحـول مــا إذا كان التدبــر متناســبا ًودورهــا في تأكيــد الاســتقال التنظيمــي للبلــدان في بلــورة تدابــر مكافحــة التبــغ وغرهــا مــن التدابــر المتصلــة بالصحــة.681 تقييد التجارة بموجب المادة 2-2 من الاّتفاق المتعّلق بالحواجز التقنّية للتجارة مــن جهــة، لــم ُتســِقط هيئــة الاســتئناف تفســر هيئــة تســوية المنازعــات لمــدى تقييــد التجــارة، بتأكيدهــا أن «الآثــار التجاريــة الفعليــة» قــد تكــون في محلهــا. ويعنــي ذلــك أنــه قــد يكــون مــن الصعــب عــلى ُمقدِّ مــي الشــكاوى في المســتقبل توصيــف التغليــف البســيط للتبــغ بأنــه ُمقيِّ ــد للتجــارة. وســوف يتعــين عــلى أصحــاب الشــكاوى أن يبيِّنــوا أن التدابــر ســتكون لهــا آثــار ســلبية عــلى الـفـرص التنافســية، بدلا ًمن أن يظهروا أنها ُتَعدِّ ل البيئة التنافســية وحســب.781 وقد تؤثــر التدابــر أيضــا ًعــلى مفاضلــة العامــات التجاريــة، شــريطة ألا يضــر ذلــك بالمنتجــات المســتوردة بالمقارنــة بالمنتجــات المحليــة المناِفســة ككل.881 ومن ناحية أخرى، وجدت هيئة تسوية المنازعات أن تدابر التغليف البسيط للتبــغ هــي تدابــر ُمَقيِّ ــدة للتجــارة لمجــرد أنهــا ســتخفض الطلــب عــلى منتجــات التبــغ وأن هــذا الطلــب في أـسـتراليا يتــم تلبيتــه حـصـرا ًعــن طريــق الــواردات.981 ويشــر هــذا النهــج المباشــر وغــر المعّقــد إزاء التقييــد التجــاري إلى أن تدابــر أخرى من تدابر التغليف البســيط للتبغ من المرجح أن تكون ُمَقيِّدة للتجارة إلى حــد مــا، وســيتوقف الكثــر عــلى الظــروف الســوقية لمنتجــات التبــغ في البلــد المعنــي، فضــا ًعــن عوامــل أخــرى في «التحليــل الارتباطــي» (درجــة المســاهمة، وعواقــب عــدم الوـفـاء، والمســاهمة النســبية للتدابــر البديلــة ومــدى تقييدهــا التجــاري). ومــن المهــم أن هيئــة الاســتئناف لــم ُتســِقط نهــج الفريــق إزاء التقييد التجــاري لتدابــر بديلــة. ويعنــي ذلــك أن تلــك البدائــل مــن المرجــح أن تكــون ُمَقيِّ ــدة للتجــارة بنفــس القــدر مثــل تدبــر التغليــف البســيط للتبــغ المطعــون فيــه، وبالتــالي فــإن مــن المرجــح ألا تكــون تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ أكــثر تقييــدا ًللتجــارة ممــا هــو ضــروري.091 وـمـرًة أخــرى، مــن المرجــح أن يعتمــد ذلــك عــلى مــدى وجــود إطــار قــوي وشــامل لمكافحــة التبــغ لــدى أحــد الأعـضـاء. 681 ماكغريدي (761 n) 18؛ بيترسمان (42 n أعاه) 42-92. انظر أيضا ًماكغريدي، ‹الصحة والقانون التجاري الدولي› (151 n) 401. 781 فون (461 ،161 641 n. انظر تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]983.6[. 881 تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]683.6[-]783.6[, ]804.6[. 981 تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]0021.7[, ]4021.7[, ]7021.7[. 091 فون (641 n) 171. 191 انظر تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]194.6[؛ تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]1371.7[. ولاطِّاع على مناقشة أكثر إسهابا ً لنهج هيئة تسوية المنازعات، انظر فون (641 n) 861-071. 291 انظر تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]8232.7[. 391 داياموند (151 n). 491 فون (641 n) 381؛ تشو وليرمان (451 n) 47. المساهمة الُمكاِفئة بموجب المادة 2-2 من الاّتفاق المتعّلق بالحواجز التقنّية للتجارة يؤكــد ـقـرار هيئــة الاســتئناف أنــه ســيتم قيــاس مــا إذا كان التدبــر البديــل يمكــن أن يحقــق مســاهمة ُمكافئــة بالرـجـوع إلى المســاهمة الإجماليــة لذلــك التدبــر، وليــس بالرـجـوع إلى الآليــة (الآليــات) المحــددة التــي يختارهــا العضــو لتحقيــق هدفــه. وذلــك لأن التدبــر قــد يســهم بطــرق مختلفــة عــن تلــك التــي تتحقــق بهــا مســاهمة التدبــر المطعــون فيــه. وفي هــذا الصــدد، يبــدو أن هنــاك تباينــا ً في ُنُهــج هيئــة تســوية المنازعــات وهيئــة الاســتئناف. وقــد اتخــذت هيئــة تســوية المنازعــات نهجــا ًنوعيــا ًإزاء مســاهمة التدابــر، بينمــا اتخــذت هيئــة الاســتئناف نهجا ًأكثر نزوعا ًإلى الكم.191 ويجعل نهج هيئة الاســتئناف من الســهل نظريا ً صياغــة تدابــر بديلــة متاحــة بشــكل معـقـول، لأن هــذه البدائــل قــد تســاهم مــع ذلــك حتــى لــو لــم تتنــاول نفــس الآليــات أو الجوانــب التــي يســعى التدبــر المطعــون فيــه إلى معالجتهــا. ومــع ذلــك، فــإن الـنـزاع يثبــت أنــه مــن غــر المرجــح أن يكــون لذلــك تأثــر عمــي كبــر عــلى الدـفـاع الناجــح عــن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ، لأن أي بديــل مــن هــذا القبيــل مــن المرجــح أن يكــون ُمَقيِّ ــدا ً للتجــارة بنفــس القــدر مثــل التدبــر المطعــون فيــه. المادة 61-1 من الاّتفاق المتّعلق بالجوانب المّتصلة بالتجارة من حقوق الملكّية الفكرّية لا تمنح أّي حق إيجابي للانتفاع يؤكــد ـقـرار هيئــة الاســتئناف أنــه لا يمكــن اســتخدام المــادة 61-1 لا يمكــن مــن ِقَبــل دوائــر صناعــة التبــغ للطعــن عــلى التغليــف البســيط للتبــغ عــلى أســاس أنهــا تنتهــك الحــق الإيجابــي المـفـترض لأعـضـاء منظمــة التجــارة العالميــة في اســتخدام ملكيتهــم الفكريــة. ولا يتطلــب هــذا الحكــم ســوى أن يوفــر الأعـضـاء لأصحــاب العامــات التجاريــة الحــق القاـنـوني، بموجــب القانــون المحــي، لمنــع الآخريــن مــن اســتخدام عاماتهــم التجاريــة. ولا يـحـول ذلــك دون قيــام الحكومــات بمنــع مالــكي العامــة التجاريــة مــن اســتخدام عامتهــم التجاريــة الخاصــة. ومــن شــأن ذلــك أن يزيــل ســبيا ً رئيســيا ًلأي طعــون قانونيــة في المســتقبل عــلى تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ. ‹انتفاء المبرِّ ر› بموجب المادة 02 من الاّتفاق المتعّلق بالجوانب المّتصلة بالتجارة من حقوق الملكّية الفكرّية يمثــل الـنـزاع في إطــار منظمــة التجــارة العالميــة أول حالــة يتــم فيهــا استكشــاف نطــاق ومحتــوى مصطلــح «دون مــرر» بموجــب المــادة 02.291 وعــلى النقيــض مــن تفســر هيئــة تســوية المنازعــات لاـشـتراطات الحّديــة بموجــب المــادة 02، فقــد ُنِظــر إلى تفســرها لمصطلــح»دون مــرر» باعتبــاره لصالــح الأعـضـاء الذيــن يســعون إلى تنفيــذ التدابــر.391 ومــن غــر الواضــح مــا يتطلبــه ـشـرط «الدعــم الــكافي»، باســتثناء أنــه شيء أقــل مــن الضــرورة وشيء أكــثر مــن «الارتبــاط المنطقــي».491 ومــع ذلــك، بالنســبة لهيئــة تســوية المنازعــات وهيئــة الاســتئناف، 02 كان يكفــي أن تكــون الأهــداف الصحيــة لتدابــر التغليــف البســيط للتبــغ ذات أهميــة كـبـرة، وأن تســهم تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ في تحقيــق تلــك الأهــداف. وفي هــذا الصــدد، فــإن أهميــة مكافحــة التبــغ تفــوق عمومــا ً الآثــار الواســعة النطــاق عــلى اســتخدام العامــات التجاريــة التــي ُتحِدثهــا تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ. 591 تقرير هيئة الاستئناف، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]456.6[-]556.6[ نقًا عن تقرير هيئة تسوية المنازعات، أستراليا – التغليف البسيط لمنتجات التبغ ]8952.7[. 691 المرجع نفسه ]456.6[-]556.6[. 791 ماكغريدي (761 n) 18. وينبغــي أن يــؤدي تأكيــد هيئــة الاســتئناف بــأن المــادة 02 لا تتطلب من الأعضاء إثبــات ضــرورة اتخــاذ تدبــر مــا (بمعنــى ألا تتوفــر بشــكل معـقـول بدائــل أقــل عبئا ًعلى العامات التجارية، مما يوفر مســاهمة ُمكافئة في تحقيق الهدف) إلى زيــادة تشــجيع الأعـضـاء عــلى تنفيــذ تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ. ومــع ذلــك، ينبغــي أن يظــل الأعـضـاء عــلى علــم بــأن توافر مثل هــذه التدابر البديلة قــد يكــون لــه دور في تحديــد مــدى إمكانيــة تريــر تدابــر التغليــف البســيط أو غرهــا مــن تدابــر مكافحــة التبــغ. ويرجع ذلــك إلى أن وجود مثل هذه التدابر البديلــة قــد «ُيفيــد في تقييــم» أو «يشــكك» فيمــا إذا كانــت أســباب اعتمــاد المتطلبــات الخاصــة تدعــم بشــكل كاٍف مــا يترتــب عــلى ذلــك مــن أعـبـاء عــلى استخدام العامات التجارية.591 أما إذا كان الأمر كذلك في أي حالة بعينها، فقــد يتوقــف عــلى مــا إذا كان العضــو قــد اتخــذ بالفعــل خطــوات مهمــة تجــاه وضــع إطــاره لمكافحــة التبــغ. إلا أن ـقـرار هيئــة الاســتئناف يشــر إلى أن تدابــر التغليــف البســيط للتبــغ قــد تكــون مــرَّرة عــلى أي حــال، شــريطة أن تســهم التدابــر في تحقيــق الهــدف الصحــي لعضــو معــّين.691 وبمــا أن نهــج الفريــق المكــون مــن ثــاث خطــوات ُيَؤطِّ ــر مهمة هيئة تســوية المنازعات عــلى أنها تحليل تقييمــي واســع لــم يعــد التركيــز فيــه َينَصــبُّ أساســا ًعــلى آثــار تجاريــة معيَّنــة، فمن المرجح إثناء شركات التبغ أكثر عن تقديم مطالبات بموجب المادة 02، كمــا أن أي مطالبــات ُتقــدَّ م تكــون احتمــالات نجاحهــا أقــل.791 التغليف البسيط للتبغ في أستراليا: الآثار المترتبة على المنازعات في منظمة التجارة العالمية منذ تطبيق تدابير التغليف البسيط للتبغ في أستراليا، قام 61 عضوًا آخر في منظمة التجارة العالمية بتطبيق تدابيرهم الخاصة بالتغليف البسيط للتبغ وتنفيذها جزئيًا أو كليًا.